Механизмы оперативного управления группой компаний (российская практика)
1. Ведение. Формализованные и неформализованные группы компаний. Основное ограничение на управление группами компаний
В настоящее время одним из основных приемов организации российского бизнеса стало применение групп компаний. Эти группы могут быть как формализованными, а так и не формализованными.
К формализованным группам относятся холдинги.
К неформализованным группам относятся группы компании, взаимодействующие между собой вне зависимости от наличия или отсутствия общих собственников. К неформализованным группам относятся:
- Группы, формирующиеся на основе совместного управления финансами (неформальные промышленно-финансовые и финансово-промышленные группы, самофинансируемые группы организаций).
- Группы, формирующиеся на основе управления операциями с продуктами и ресурсами (концессионеры, заказчик – подрядчик)
- Группы, формирующиеся на основе централизованного управления деятельностью (управляющая компания, управляемая компания)
Эти группы формируются на основе общности целей и задач, стоящими перед компаниями группы, а также координации методов и средств их достижения. Таким образом, речь идет о группах предприятий, охваченных единым управлением по всем (или некоторым) направлениям их деятельности. По этим направлениям органы управления входящих в группы компаний (общее собрание, совет директоров, исполнительный орган) должны вырабатывать согласованные управленческие решения.
Из практики ведения бизнеса и современных управленческих доктрин следует следующее основное ограничение на управление группой компаний – невмешательство напрямую одной компании в оперативное управление другой. В холдинге это ограничение формулируется, как невмешательство материнской компании в оперативной управление дочерней.
Это ограничение следует, в том числе, из того, что принятие управленческих решений по оперативному управлению компании является основной обязанностью исполнительного органа и, согласно законодательству, влияние других органов управления на этот процесс ограничено.
Таким образом, из координации управленческих решений на уровне собраний и советов директоров, не вытекает координация исполнительных органов по принятию управленческих решений оперативного управления компаниями группы.
2. Механизмы управления группами компаний
Помимо прямых методов управления, установленных в соответствующих законах об ООО или АО, либо вытекающие из соглашения о создании простого товарищества (договора о совместной деятельности), для оперативного управления группами компаний могут быть использованы следующие механизмы непрямого воздействия, позволяющие координировать процесс принятия управленческих решений компаниями группы по определенным направлениям их деятельности:
- Делегирование специальных полномочий в рамках выполнения поручения, и/или определения конкретных способов действия, а именно: оперативное управление группами компаний посредством договоров комиссии, поручения, агентирования, подряда, возмездного оказания услуг, коммерческой концессии
- Опосредованное управление через управление финансовыми и/или товарно-материальными потоками, а именно: управление посредством обращения векселей внутри группы компаний (собственных векселей компаний, банковских векселей); управление посредством передачи денежных средств и других ресурсов между материнской и дочерней компаниями (целевое финансирование)
- Управление товарно-материальным и/или финансовым потоками между компаниями через создание централизованной системы материально-технического снабжения и самофинансирования участниками группы
3. Управление группами компаний посредством договоров комиссии (агентирования)
Управление группой компаний посредством договоров комиссии (агентирования) предполагает заключение между компаниями договоров комиссии (агентирования).
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
В российском законодательстве отсутствуют ограничения на виды сделок, совершаемых комиссионером по поручению комитента. Таким образом, комиссионер может, по соответствующему поручению, заключать договор подряда с третьими лицами, выступать в роли векселедателя и совершать другие сделки – например, выступать в роли лизингодателя по договору лизинга от своего имени, но за счет комитента.
Комитент обязан:
- Помимо выплаты комиссионеру причитающегося ему вознаграждения, возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.
- освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.
Согласно российскому законодательству, в отчетности комитента отражаются весь оборот по совершенным комиссионером сделкам. В отчетности Комиссионера отражается только его агентское вознаграждение – его выручка, в которой не отражаются суммы, выплаченные ему комитентом помимо вознаграждения в счет компенсации его расходов.
Согласно российскому законодательству и практике делового оборота документооборот по договору комиссии включает коммерческое задание, отчет и счет комиссионера. Коммерческое задание содержит описания сделок и условия на их совершение. В отчете приводятся результаты совершения сделок согласно коммерческому заданию. Счет содержит информацию о финансовых обязательствах комитента и комиссионера, связанных с выплатой комиссионеру вознаграждения, компенсации его расходов, а также сведения о перечислении средств между комитентом и комиссионером в ходе выполнения и результате исполнения коммерческого задания.
Данный договор может применяться при взаимодействии материнской и дочерней компании, управляющей и управляемой компаниями, материнской и управляющей компаниями, правообладателя и пользователя по договору коммерческой концессии (в этом случае по договору комиссии правообладатель передает пользователю товар на реализацию на условиях и по ценам, определенных в коммерческих заданиях).
Взаимодействие управляющей компанией с управляемой компанией через договор комиссии (агентского договора) позволяет:
- Осуществить управляющей компанией планирование и руководство сделками управляемой компании через коммерческие задания, контроль деятельности управляемой компании по совершенным сделкам на основании регулярно предоставляемых ею отчетов, контроль финансовых взаимоотношений между управляющей и управляемой компаниями на основе счетов.
- Отразить на балансе управляющей компании всего оборота по сделкам, совершаемых по ее поручению управляющей компанией
- Управляющей компании замыкать на себя все денежные потоки по договорам, заключенным управляемой компанией от своего имени, перечисляя управляемой компании только сумму ее вознаграждения и возмещения ее расходов (освобождая тем самым управляемую компанию от ее обязательств перед третьими лицами по расчетам с ними).
- Разделить ответственность и права собственности по сделкам (ответственность по сделкам перед третьими лицами несет управляемая компания, а все полученное по сделкам принадлежит управляющей компании). Разделение ответственности должно проводиться с учетом того, что управляющая компания обязана избавить управляемую компанию от всех обязательств, принятых управляемой компанией по сделкам, совершаемых по ее заданию.
4. Управление группами компаний посредством договора подряда
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.
Работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.
Передаваемый заказчику результат работ – готовая продукция может быть определен как имеющий материальное выражение, предназначенный для передачи конечный результат производственного цикла с законченной обработкой (комплектацией), технические и качественные характеристики которого соответствуют условиям договора или требованиям иных документов в случаях, установленных законодательством.
Понятие переработки движимых вещей – товаров определено в таможенном законодательстве РФ, согласно которому операции по переработке товаров включают, не только собственно переработку товаров, но и использование некоторых товаров, которые содействуют производству продуктов переработки или облегчают его, даже если эти товары полностью или частично потребляются в процессе переработки. К таким товарам, например, относятся: катализаторы, флюсы, электроды, присадки. Таким образом, в качестве давальческих материалов – материалов, принадлежащих заказчику и передаваемых подрядчику в переработку, могут использоваться не только собственно перерабатываемые материалы, но материалы, содействующие, облегчающие продукт переработки (например, топливо).
Согласно гражданскому законодательству РФ:
- В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.
- Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.
- Цена работы может быть определена путем составления сметы расходов подрядчика, включающей стоимость материала и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также стоимость услуг оказываемых подрядчику третьими лицами.
Исходя из вышеизложенных положений гражданского законодательства РФ представляется возможным формирование цены на основании всех расходов подрядчика (включаемых и не включаемых в его себестоимость) по выполнению определенных в смете работ при создании указанной в договоре продукции. В этом случае, часть цены, являющаяся вознаграждением подрядчика, определяется из его расходов, не относящихся на себестоимость.
В связи с тем, что давальческие материалы принадлежат и предоставляются заказчиком, их стоимость не входит в цену договора подряда.
Согласно законодательству, заказчик вправе, в случае ненадлежащего выполнения работ подрядчиком или поставки им некачественных материалов, потребовать изменения цены договора подряда. К данному изменению цены не применимы нормы 40 статьи Налогового кодекса, согласно которым налоговые органы вправе проверять правильность применения цен по сделкам при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода. Это связано с тем, что в данном случае работы или материалы (товары) являются неидентичными, т.к. выполнены ненадлежащим образом или ненадлежащего качества.
Возможности, которые предоставляет управляющей компании (заказчику) договор подряда с управляемой компанией (подрядчиком):
- Получать у подрядчика результаты работ-продукции по цене, включающей только компенсацию расходов подрядчика (относящихся и не относящихся на себестоимость) на выполнение работ по созданию продукции
- Изменять цену продукции в случае не выполнения подрядчиком натуральных и стоимостных показателей работ, включаемых в смету, в пределах более 20% от их первоначальной стоимости, не попадая под проверку налоговых органов согласно статьи 40 НК РФ
- Осуществлять управление производством подрядчика – планирование и контроль посредством составления планов, смет и учета их исполнения, а также руководство подрядчиком посредством выдачи заказчиком указаний подрядчику о способах производства продукции и выполнения работ (согласно договору подряда).
- Осуществлять контроль за расходами подрядчика посредством получения от него информации о ценах на используемые подрядчиком материалы, услуги третьих лиц, сведений об используемых им технологиях и других данных, закладываемых в сметы, предусмотренные договором подряда
- Исключить возможность реализации подрядчиком продукции и переданных в переработку материалов третьим лицам без разрешения заказчика (в связи с тем, что права собственности, как на продукцию, так и на материалы для переработки, принадлежат по договору подряда заказчику, следовательно, подрядчик не может без разрешения собственника – заказчика реализовать продукцию и материалы третьим лицам)
- Не включать в стоимость продукции у подрядчика стоимость полученных в переработку материалов.
5. Управление посредством обращения векселей внутри группы компаний (собственных векселей компаний группы, банковских векселей) в целях самофинансирования. Централизация финансовых потоков через управляющую компанию группы
Самофинансирование группы компаний – это предоставление компаниями внутри группы друг другу собственных и кредитных финансовых ресурсов на основе платности, возвратности и срочности.
Основное ограничение самофинансирования – это нвозможность регулярного предоставления займов некредитными организациями, и, в связи с этим невозможность отнесения организациями займодавцами процентов по предоставленным займам к доходам от основной деятельности.
Решение проблемы – замена операции предоставления займа на операцию приобретения векселя организации заемщика за денежные средства организацией – займодавцем, т.е. финансовые вложения займодавцем в векселя организации заемщика В связи с тем, что в законодательстве РФ отсутствуют требования лицензирования деятельности, связанной с выпуском и куплей – продажей векселей (а также оформления векселей на специальных бланках) возникает возможность юридических лиц, а не только банковских и кредитных организаций, обязываться по векселю (т.е. выпускать, продавать и покупать векселя) согласно законодательству РФ. Таким образом, юридические лица могут отражать в учетной политике в качестве одного из основных видов деятельности финансовые вложения в векселя кредитных и некредитных организаций, и следовательно, доходы от этих вложений будут отражаться как доходы от основных видов деятельности. Это особенно важно для материнских компаний холдингов, все доходы которых образуются за счет финансовых вложений в дочерние компании (в т.ч. на возвратной основе). Согласно законодательству, порядок бухгалтерского учета и налоговые последствия у заемщика и займодавца по операциям предоставления займа, аналогичен порядку бухгалтерского учета и налоговым последствиям по операциям купли -продажи векселей заемщика.
В процессе самофинансирования банки, обслуживающие группу компаний, осуществляют:
- проведение расчетов между компаниями,
- продажу собственных векселей компаниям группы,
- предоставление средств отдельным компаниям группы (перераспределяемых затем между компаниями внутри группы) посредством приобретения векселей компаний, или посредством кредитов под залог их векселей
Возможности, достигаемые посредством обращения векселей внутри группы компаний (собственных векселей компаний группы, банковских векселей) в целях самофинансирования:
- Регулярное предоставление компаниями группы друг другу финансовых ресурсов на основе платности возвратности и срочности с возможностью отнесения доходов по этому виду деятельности к доходам от основной деятельности
- Получение займодавцами гарантий платежеспособности заемщиков от компаний группы (так и от третьих лиц – их плательщиков, поставщиков, банков) посредством авалирования векселей заемщиков
- Получение некоторыми компаниями группы средств от банков (посредством продажи или залога банкам своих векселей) с последующим распределением средств между другими компаниями группы
- Замена расчетов между компаниями группы (и с внешними компаниями) посредством движения денег по расчетным счетам на расчеты посредством передачи банковских векселей (или векселей компаний) с последующим прекращением обязательств по векселям денежными средствами или посредством зачетов или отступного)
Централизация финансовых потоков через управляющую компанию предоставляет компаниям группы следующие возможности:
- управления данной компанией платежным балансом группы компаний
- накопление средств компаний группы в управляющей компании посредством продажи ею своих векселей компаниям группы
- централизованное предоставление управляющей компанией компаниям группы денежных средств посредством приобретения управляющей компанией векселей компаний группы
- централизованное получение банковских кредитов управляющей компанией посредством использования своих векселей или находящихся у нее векселей компаний группы
- централизованное перечисление денежных средств управляющей компанией партнерам компаний группы в счет расчетов партнеров с компаниями группы (посредством выкупа у партнеров векселей, полученных ими от компаний группы в счет расчетов)
6. Управление посредством передачи денежных средств и других ресурсов между материнской и дочерней компаниями ( целевое финансирование)
Согласно нормам Налогового кодекса РФ:
- Безвозмездная передача имущества (в том числе денежных средств) как от материнской компании к дочерней, так и от дочерней компании к материнской, в случае, если материнская компания имеет вклад (долю) более 50% в уставном капитале дочерней компании, не приводит к образованию доходов и расходов, учитываемых при налогообложении прибыли.
- Указанные компании являются взаимозависимыми, т.е. отношения между ними могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности
Согласно гражданскому законодательству, на безвозмездную передачу имущества между взаимозависимыми организациями не распространяются положения договора дарения. Это обусловлено тем, что, что регулирующие договор дарения нормы Гражданского кодекса РФ содержат положения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников договора дарения – из норм договора дарения следует, что даритель, не передавая, а только обещая передать вещь одаряемому, добровольно связывает себя обязанностями по договору дарения, но при этом он не может навязать одаряемому участие в отношениях дарения, т.к. последний в любой момент до вручения ему дара может от него отказаться. В то же время в случае, если участие одной организации в другой составляет более 50%, данные организации являются не только зависимыми, но и в силу преобладания в капитале дочерней организации, основная организация имеет возможность определять решения дочернего организации.
В связи с тем, организации, передающие безвозмездно имущество, являются зависимыми, и основная организация может определять решения дочерней:
- отношения между этими организациями не основаны на равенстве, автономии воли и имущественной их самостоятельности,
- к этим отношениям не применимы нормы договора дарения (в т.ч., в части ограничения и запрещения дарения).
В бухгалтерском учете расходы и доходы от безвозмездной передачи имущества между дочерней и материнской компанией производятся за счет нераспределенной прибыли, и согласно положениям о бухгалтерском учете, относятся к расходам и доходам, непосредственно относимым в уменьшение капитала и к доходам, непосредственно относимым на увеличение капитала. Указанные доходы и расходы не относятся к доходам и расходам, связанным с хозяйственной деятельностью.
Это обусловлено тем, что расходы и доходы, связанные с хозяйственной деятельностью, участвуют в формировании прибыли через формирование финансового результата. В то время как указанные доходы и расходы не участвуют в определении финансового результата при формировании прибыли для целей налогообложения, и, следовательно, не отражаются в налоговых регистрах. Исходя из того, что, согласно налоговому законодательству, налоговые регистры формируются на основе регистров бухгалтерского учета можно сделать вывод о невключении данных доходов и расходов в доходы и расходы от хозяйственной деятельности и отражении этих расходов в виде доходов и расходов, непосредственно относимым на изменение капитала за счет нераспределенной прибыли.
Бухгалтерский учет у компании, передающей имущество, производится с использованием счета нераспределенной прибыли, а у компании, получающей имущество – с использованием счета целевого финансирования.
Передача денежных средств от дочерней компании материнской в виде части нераспределенной прибыли, не относится к выплате дивидендов и не облагается налогом на прибыль. Это связано с тем, что согласно законодательству:
- В связи с тем, что выплата дивидендов осуществляется только по решению общего собрания участников о распределении части чистой прибыли между участниками пропорционально их вкладам (если иное распределение не принято в уставе организации)
- следовательно:
- для признания дохода, полученного участником дочерней организации из ее чистой прибыли, дивидендом необходимо решение общего собрания участников о распределении чистой прибыли (ее части) между участниками, производимое пропорционально их долям или в ином порядке согласно уставу;
- только при наличии вышеуказанного решения собрания участников данный доход подлежит налогообложению как доход от дивидендов согласно налоговому законодательству.
7. Практика использования механизмов управления в различных группах компаний
На практике возможно одновременное применение различных механизмов управления.
Например, управление в производственном холдинге может быть организовано посредством договора комиссии между холдингом и управляющей компанией, а также договора подряда с элементами переработки между управляющей компанией и производственной компанией, договором лизинга между управляющей компанией (лизингодателем) и производственной компанией, заключенными управляющей компанией по поручению холдинга по договору комиссии.
Управление в торговом холдинге – посредством обращения векселей между холдингом и дочерними компаниями, передачи имущества посредством целевого финансирования между холдингом и дочерними компаниями, агентскими договорами между торговой дочерней компанией (правообладателем по договору концессии) магазинами (пользователями по договору концессии)
Одновременное применение различных механизмов управления позволит с наибольшей эффективностью решать задачи по оперативному управлению группами компаний.