Автор: Рыбаков Сергей, адвокат, партнер Московской коллегии адвокатов «ГРАД»
Источник: Московская коллегия адвокатов «ГРАД»
Дата публикации: 10 Мая 2016
По общему правилу корпоративного права учредители не отвечают по обязательствам компании (за исключением некоторых специальных организационно-правовых форм), а компания не отвечает по обязательствам учредителя. Тот же принцип ограниченной ответственности действует и в отношении генерального директора.
Но это – общее правило, а в сегодняшней российской правоприменительной практике все чаще делают исключения из этого правила. В каких же ситуациях участники (акционеры) компании или ее топ-менеджмент рискуют ответить своими личными активами по долгам компании?
Участники несут личную ответственность по обязательствам компании, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала (п.4 ст. 66.2 ГК РФ).
Эта норма работает в ситуации, когда компания создана и функционирует, но ее учредители по каким-то причинам не оплатили полностью свою долю в уставном капитале.
Аналогичный механизм ответственности предусмотрен для учредителя и оценщика при завышении суммы оценки неденежного вклада, внесенного в оплату уставного капитала (п.3 ст. 66.2 ГК РФ).
Не секрет, что на практике редко кто прибегает к официальной процедуре ликвидации компании, и что наиболее популярной формой «закрытия» организации является реорганизация в форме слияния или присоединения.
Однако 1 сентября 2014 года в нормы Гражданского кодекса РФ о реорганизации были внесены существенные поправки, согласно которым солидарную (т.е. совместную) ответственность перед кредиторами, требования которых не были погашены в ходе реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц (к ним относятся, в частности, участники), члены их коллегиальных органов и директор.
Таким образом, теперь перед началом реорганизации необходимо точно калькулировать возможные риски.
Контролирующие лица несут субсидиарную ответственность личным имуществом в случае, если банкротство общества наступило вследствие их виновных действий либо бездействия (ст. 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ст.67.3 ГК РФ).
Для того, чтобы контролирующие лица могли быть привлечены к ответственности личным имуществом в деле о банкротстве, должны быть доказаны в совокупности 3 фактора:
Следует отметить, что ответственность контролирующих лиц в процедуре банкротства является наиболее часто применяемой в судебной практике на сегодняшний день. Классическая ситуация, при которой генеральный директор компании-банкрота привлекается к личной ответственности – если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности при возбуждении дела о признании компании банкротом отсутствуют или не содержат полную информацию, предусмотренную законодательством.
Другая распространенная ситуация – компания фактически имеет признаки банкротного состояния, но генеральный директор не обращается самостоятельно в арбитражный суд с заявлением о банкротстве.
Что касается уголовной ответственности, то она, чаще всего, касается только генерального директора в следующих ситуациях:
К сожалению, ст. 199 УК РФ используется органами полиции особенно активно и в последние 2-3 года сложилась устойчивая практика привлечения генеральных директоров к уголовной ответственности по налоговым делам.
За последний год можно отметить и еще одну тревожную тенденцию – правоохранительные органы для привлечения к уголовной ответственности директора или участников организации не затрудняют себя доказыванием сложных уголовных составов, а банально квалифицируют их действия как мошенничество по ст. 159 УК РФ (пример – дела в отношении учредителей и топ-менеджеров подрядчиков по делу космодрома «Восточный»).
Главная рекомендация в этой связи – провести превентивный качественный финансовый и правовой аудит деятельности компании, особенно если компания участвует в госзакупках и работает с бюджетными деньгами.
_________________________________
Эксперты юридической компании “Град” – ведущие нашей новой авторской колонки на GAAP.RU– готовы ответить на вопросы читателей по правовым аспектам бизнеса. Если Вам есть, что у них спросить, просим присылать вопросы на адрес editor@gaap.ru – обещаем, что все они будут переданы на рассмотрение, и мы надеемся, что Вы по возможности оперативно получите свои ответы. В теме письма просим сделать пометку “Вопросы экспертам юридической компании “Град”