К сожалению, в любой предпринимательской деятельности наступает период угасания или необходимости оптимизации активов и продажи части бизнеса, также возможны случаи продажи бизнеса с целью его оздоровления. Вместе с тем, продажа бизнеса может осуществляться различными способами, об этом и о возможных рисках мы поговорим в данной статье.
Купля-продажа фирмы как имущественного комплекса
В Гражданском кодексе предусмотрен такой вид купли-продажи фирмы, как продажа имущественного комплекса в целом. К данному виду продажи применяются общие правила договора купли-продажи. Согласно ст.559 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (статья 132), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
Способ 1
Следует отметить, что фактически продавец продает покупателю имущество, оборудование, сырье, долги, работы и услуги, а также исключительные права (п. 2 ст. 132 ГК РФ).
Алгоритм продажи компании как имущественного комплекса следующий:
1. Сначала необходимо провести инвентаризацию имущества;
2. Необходимо составить договор купли-продажи. В договоре должны быть указаны состав и стоимость продаваемого предприятия (п.1 ст.561 ГК РФ). При этом стоимость может быть равной, ниже или выше балансовой стоимости реализуемого имущества (активов). Во избежание проблем с налоговыми органами в части определения налогооблагаемой базы лучше привлечь независимого оценщика, который установит стоимость фирмы.
3. В качестве приложений к договору необходимо приложить следующие документы:
- акт инвентаризации;
- бухгалтерский баланс;
- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
- перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 1 ст. 560, п. 2 ст. 561 ГК РФ).
4. После этого необходимо уведомить кредиторов о продаже компании (ст.562 ГК РФ).
5. Передача фирмы осуществляется на основании акта приемки-передачи. Датой передачи предприятия является дата подписания сторонами передаточного акта (ст. 563 ГК РФ).
6. Такие сделки удостоверяются нотариально. По договору об отчуждении доли в Уставном капитале ООО должны быть засвидетельствованы нотариально, в обязательном порядке с 01.07.2009 года.
При этом нотариусу предоставляются также следующие документы:
- Оригинал Устава, зарегистрированного в ИФНС;
- Оригинал учредительного документа;
- Оригинал свидетельства о регистрации организации;
- Оригинал свидетельства ИНН;
- Оригинал протокола или решения о назначении на должность руководителя;
- Справка о том, что Уставный капитал оплачен полностью;
- Список участников ООО;
- Выписка из ЕГРЮЛ.
При этом заполняется заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.
Если в ООО, в Уставном капитале которого отчуждается доля, два или больше участников, необходимы:
Документы, которыми обосновывается соблюдение предпочтительного права покупки доли другими учредителями общества: (если остальные партнеры отказались от преимущественного права)
Письмо, подписанное руководителем, в котором приводятся сведения об итогах вероятности использования преимущественного права (кто, что и когда получил и кому, что, в какие сроки ответил либо не ответил) и сроках оповещения, прилагаются копии документов, таких как, уведомления, акцепты, нотариальные заявления об отказе, оферты и т.д.
Заявление об отказе остальных участников от преимущественного права покупки доли или части доли, нотариально удостоверенное.
При этом необходимо личное присутствие на сделке лиц, которые подписывают договор, с оригиналами паспортов.
7. После этого нотариусы направляют соответствующие документы в налоговый орган для внесения соответствующих сведений в реестр. В ИФНС подается заявление ф. Р14001, заявление участника о выходе, протокол общего собрания о продаже доли, договор купли-продажи, документы об оплате доли приобретателем.
Следует также помнить, что при продаже фирмы как имущественного комплекса, реализация облагается НДС. Начисление налога осуществляется либо на дату получения аванса (если аванс предусмотрен) или на день передачи компании (дата подписания акта приемки-передачи). В случае получения предоплаты НДС начисляется расчетным методом с применением ставки 18/118 (п. 4 ст. 164, пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ).
При продаже компании как имущества нужно помнить о следующих рисках:
- риск неправильного определения стоимости имущественного комплекса;
- несоблюдение преимущественного права приобретения доли;
- доначисление налогов в связи с тем, что компания не применила поправочный коэффициент. Так, для того чтобы определить налоговую базу при продаже предприятия, нужно балансовую стоимость имущества умножить на соответствующий коэффициент (п. 3 ст. 158 НК РФ);
Кроме того, существует риск отказа в регистрации сделки. Причина заключается в том, что заявления по форме 14001, прилагаемые к комплекту документов от нотариуса, сам нотариус не готовит и не проверяет, а следовательно, ответственность за содержащиеся в них данные не несёт. И если заявление заполнено неправильно, то налоговый орган соответственно откажет в регистрации. При этом сумма денежных средств, которые оплачены за нотариальные услуги будет потеряна.
Купля-продажа фирмы путем продажи доли в уставном капитале
Законодательство Российской Федерации не содержит определения доли. Вместе с тем, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью входит в состав такой группы объектов гражданских прав, как иное имущество, к которому статья 128 Гражданского кодекса относит в числе прочего имущественные права. Специфика доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как предмета сделки не исключает возможности применения к договорам купли-продажи доли положений Гражданского кодекса. Такой вывод, в частности, сделан в постановлении Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 5950/11 по делу N А40-66193/10-83-605.
Рассмотрим на практическом примере, чем отличается продажа доли в уставном капитале от продажи фирмы как имущественного комплекса.
Например
Компания принадлежит единственному учредителю – физическому лицу, уставный капитал компании составляет 10 000 рублей. Единственный учредитель одновременно является и генеральным директором компании. Но на балансе компании числится оргтехника, автомобили и недвижимость. Все данное имущество генеральный директор либо продает «по символической цене» своим сотрудникам и себе лично или передает в дар.
Вместе с тем, компания имеет успешный имидж, на балансе также числятся товарный знак, при этом компания работает более 10 лет на рынке, не имеет задолженности по налогам и сборам.
Поэтому руководитель компании принимает решение о продажи компании не как имущественного комплекса, т.к. на балансе компании практически не осталось материальных активов, а о продаже доли.
Таким образом учредитель и сохраняет имущество, например, недвижимость и автомобили и продает компанию.
Способ 2
При этом процедура и сам алгоритм продажи доли в уставном капитале схожа с процедурой продажи фирмы как имущественного комплекса. Следует также отметить, что суды при рассмотрении споров, связанных с отчуждением по договору доли в уставном капитале ООО, квалифицируют такой договор как договор купли-продажи доли в УК и применяют к нему положения гл. 30 ГК РФ. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества (ст. 93 ГК РФ).
Остальная процедура схожа с процедурой продажи компании как имущественного комплекса. Вместе с тем, в некоторых случаях проводить оценку имущественного комплекса не нужно, например, в связи с его отсутствием. В остальном процедура сохраняется, также требуется заключение договора, удостоверение сделки у нотариуса и внесение изменений в реестр в налоговой инспекции.
В бухгалтерском учете операции будут проведены следующие операции.
|
Дебет |
Кредит |
Операция, документальное подтверждение |
|
76 |
91-1 |
На дату нотариального удостоверения договора купли-продажи доли у продавца признан доход от продажи доли |
|
91-2 |
58-1 |
Списана первоначальная стоимость доли |
|
51 |
76 |
Получены денежные средства от покупателя доли на основании выписки из банка по расчетному счету |
В качестве рисков возможно назвать следующие:
- наличие скрытых долгов, например, у продавца существуют скрытые причины для продажи бизнеса, которые не показаны в бухгалтерских документах;
- доначисление налогов в случае, если ранее имущество компании было распродано не по рыночной цене, ведь во время выездной налоговой проверки налоговый орган осуществляет проверку за три года, а в результате, налоги будут доначислены расчетным путем.
Оценка стоимости фирмы
При осуществлении сделок по купле-продаже целесообразно установить стоимость продаваемой доли или имущественного комплекса. Необходимость оценки стоимости продаваемой компании имеется, прежде всего, во втором случае.
Оценить стоимость фирмы при продаже необходимо для следующих целей:
- установление рыночной стоимости, отличной от балансовой стоимости активов;
- обоснование сделки купли-продажи бизнеса для целей налогообложения;
- возможность привлечения дополнительных средств путем кредитования, инвестиций для покупателя.
Оценка стоимости должна осуществляться независимым оценщиком на основании Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ (ред. от 03.12.2011, с изм. от 28.07.2012) «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». При этом при привлечении оценщика необходимо провести проверку членства в саморегулируемой организации, прохождения обучения.
Согласно стандартам оценочной деятельности оценка стоимости фирмы должна осуществляться с использованием трех подходов:
- доходного подхода;
- затратного подхода;
- сравнительного подхода.
Установление оценщиком рыночной стоимости позволяет продавцу узнать истинную стоимость продаваемого имущественного комплекса, которая может быть выше балансовой стоимости. А потенциальный покупатель может установить потенциальный доход, возможный от приобретения бизнеса.
Оценка стоимости бизнеса осуществляется на основе соответствующего договора, а результатом является отчет об оценке.
Но существуют и альтернативные формы продажи фирмы, в которых оценка бизнеса и сделка купли-продажи имеют второстепенную роль.
Юридическая проверка чистоты сделки
При осуществлении сделки необходимо проверить юридическую чистоту сделки, провести так называемый due diligence. Приобретая машину, покупатель проверяет, не была ли она в аварии. Такую же проверку должен проходить бизнес при осуществлении продажи. Потенциальный покупатель может запросить следующие документы с целью проверки юридической чистоты сделки. Целесообразно предоставить следующий комплект документов:
- учредительные документы;
- документы о назначении на должность исполнительных органов власти;
- документы, подтверждающие полномочия на подписание документов;
- документы о внесении изменений в учредительные документы;
- бухгалтерская отчетность в разрезе нескольких лет;
- документы, подтверждающие отсутствие задолженности по налогам и сборам, в качестве данных документов могут быть предоставлены акты сверки взаиморасчетов по налогам и страховым взносам;
- справки, подтверждающие, что компания не находится на стадии ликвидации или банкротства;
- справки, подтверждающие, что в компании не ведутся судебные дела и пояснения по ведущимся судебным спорам;
- отчет об оценки стоимости бизнеса или имущественного комплекса;
- документы, свидетельствующие о переходе прав собственности на доли/акции;
- документы, подтверждающие факт оплаты, внесение соответствующих изменений в реестр акционеров;
- регистрация проспекта эмиссии;
- аудиторское заключение;
- структура управления компанией, компаниями, входящими в группу;
- лицензии, разрешения, сертификаты;
- документы на собственность, лицензионные договоры;
- обеспечительные договоры (залоги, заклады, поручительства за третьих лиц).
Реорганизация компании с одновременным выходом участника
Подобная сделка будет носить смешанный характер и часто применяется в непростых ситуациях, например, когда в фирме имеется несколько участников, но один из них не соглашается продавать свою долю или его местонахождение установить невозможно, также подобная схема применяется в сложных случаях вступления в наследство. В целом, применение такой схемы вместо купли-продажи возможно, если имеются какие-либо проблемы правового характера и отсутствует возможность напрямую продать фирму.
Чаще всего производится реорганизация путем слияния или присоединения.
Целью такой продажи является «размывание» доли третьих лиц с целью невозможности принятия ими решений. В результате реорганизации путем слияния создается одно новое юридическое лицо с передачей ему всех прав и обязанностей, реорганизуемых двух или нескольких юридических лиц, которые в результате такой реорганизации прекращают действовать.
Приведем конкретный пример.
Например
Жена и родители умершего супруга являются наследниками 50% бизнеса по закону. В компании имеется еще один учредитель, который также владеет 50% бизнеса. Но данный учредитель является номинальным. Однако родители не вступили в наследование. Супруга создает новую компанию и перезаключает договоры, а старую компанию, где ее муж был директором, принимает решение продать.
Но продает путем слияния с последующим выходом. Родители уведомляются о продаже, а по решению общего собрания 75% принимается решение о слиянии.
При этом доля владения при слиянии и увеличении уставного капитала размывается. Супруга получает денежные средства за свою долю при выходе из созданной путем слияния компании.
Способ 3
Алгоритм такой альтернативной продажи будет следующим.
1. На подготовительной стадии участники уведомляются о реорганизации путем слияния. В реорганизации в форме слияния участвуют два и более юридических лица, и, как правило, они имеют разное местонахождение.
2. Затем принимается решение о слиянии. В ООО и АО решение принимают учредители. Общее собрание участников принимает решение по вопросу реорганизации
В решении указываются следующие данные:
- основание для принятия решения о реорганизации путем слияния;
- дата, на которую проводится реорганизация путем слияния;
- срок проведения реорганизационных мероприятий;
- создание комиссии с назначением председателя, которая будет заниматься вопросами реорганизации, в том числе вопросом сбора документов;
- источник финансирования расходов, связанных с проведением реорганизации;
- порядок передачи функций, прав и обязанностей, активов (финансовые и нефинансовые) и обязательств реорганизуемых юридических лиц.
3. После этого производится инвентаризация имущества и на основании инвентаризации оформляется соответствующий акт.
4. На этапе уведомления о начале реорганизации направляются письменные сообщения в регистрирующий орган, уведомляются органы контроля за уплатой страховых взносов. Также публикуется уведомление о реорганизации в органах печати. Кроме того, обязательно уведомление кредиторов о начале соответствующей процедуры. В силупунктов 1, 2 статьи 60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.
5. Также необходимо собрать документы в регистрационный орган и уплатить государственную пошлину.
6. В госорган при реорганизации в форме слияния подаются документы согласно Федеральному закону от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:
а) заявление о государственной регистрации
Заявление также должно быть заверено нотариально.
б) учредительные документы юридического лица
в) договор о слиянии;
г) передаточный акт или разделительный баланс;
д) документ об уплате государственной пошлины;
е) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений об уплаченных страховых взносах и страховом стаже работников, реестра застрахованных лиц.
Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.
7. После этого осуществляется выход участника из фирмы с компенсацией.
Согласно статьи 94 ГК РФ участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. При выходе участника общества с ограниченной ответственностью из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
8. Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 16 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона »Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Постановление пленумов), основанием для перехода доли участника, который намерен выйти из общества, является заявление о выходе из общества. Такое заявление должно быть нотариально заверено.
9. После выхода участника из общества, образованного путем слияния, соответствующие изменения вносятся в ЕГРЮЛ.
К рискам относятся следующие:
- процесс такой модифицированной купли-продажи имеет более длительный период реализации, и зачастую поставленные цели купли-продажи не всегда достигаются,
- кроме того, возможны многочисленные судебные споры, связанные с тем, что один из участников оспаривает правомерность проведения подобной сделки.
- регистрирующий орган может отказать в проведении реорганизации и тогда придется оспаривать действия регистрирующего органа в суде.
Например, в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 16.02.2011 по делу N А43-47991/2005 суд пришел к выводу о том, что регистрирующий орган уполномочен проверять представленные на регистрацию документы только на предмет соответствия их формальным требованиям Федерального закона N 129-ФЗ, не касаясь при этом содержания документов. Вместе с тем, отказ в государственной регистрации реорганизации общества признается правомерным, если регистрирующий орган установит, что срок на предъявление кредиторами требований не истек. Такой вывод сделан в Обзоре практики разрешения споров, связанных с государственной регистрацией юридических лиц" (одобрен президиумом Федерального арбитражного суда Уральского округа 25.07.2008).
Рекомендации при осуществлении купли-продажи фирмы
Прежде всего, при продаже бизнеса следует оценить потенциальные выгоды, а также потенциальную реальную стоимость. Конечно, мы не берем случаи продажи бизнеса под давлением. После определения стоимости фирмы, необходимо определиться со структурой сделки. В данном материале были рассмотрены основные, наиболее часто встречаемые виды сделок. Однако на практике способов продажи фирмы гораздо больше. Например, возможно внести 100% долю в уставной капитал другой компании, а в последствии выйти из компании с выплатой компенсации. Возможны случаи, когда выгоднее продать активы по частям, а затем просто ликвидировать оболочку – юридическое лицо. Типичным вариантом является случай покупки недвижимости компании с последующей ликвидацией юридического лица. Такой случай возможен, например, если новый владелец заинтересован только в приобретении активов и при этом может использовать собственный персонал, а персонал бывшего владельца планирует уволить.
С технической точки зрения, необходимо выбрать наиболее простую сделку, оценить сроки и стоимость ее реализации. Ведь многие компании не учитывают дополнительные затраты, связанные с продажей фирмы. К таким затратам относятся: затраты на юридических консультантов, затраты на проведение независимой оценки, затраты на обеспечение непрерывности производства, сохранение налаженной системы сбыта, поставщиков и партнеров, затраты на нотариальную регистрацию и уплату госпошлины. В этой связи целесообразно сначала разработать бюджет, установить контрольные сроки купли-продажи.
Также необходимо оценить потенциальные риски, связанные с куплей-продажей. А рисков может быть действительно множество. Это и гражданско-правовые риски признания сделки недействительной, и риски доначисления налогов при неправильной
В заключение следует отметить, что продавая фирму необходимо оценить вид сделки, стоимость купли-продажи, собрать пакет документов, оценить все риски, связанные со сделкой.