Распределение прибыли – правовой, экономический и финансовый аспекты

Часть 3. Начало читайте в №5 (108) и №6 (109) журнала «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления »за 2013 год.

Контроль и нормирование определенных расходов

По общему правилу, сделки от имени общества со­вершает единоличный исполнительный орган. Но существуют сделки, для совершения которых недо­статочно только воли единоличного исполнительно­го органа, а требуется также проявление воли дру­гих органов общества — совета директоров и/или общего собрания акционеров (участников ООО). Это так называемые сделки с усложненным порядком за­ключения и исполнения. Требуется предварительное одобрение этих сделок советом директоров и/или общим собранием акционеров (участников ООО). В ряде случаев допустимо их последующее одобрение.

К сделкам с усложненным порядком заключения и исполнения традиционно относят крупные сделки, сделки с заинтересованностью, а также сделки, ко­торые в соответствии с уставом общества могут со­вершаться с предварительного одобрения советом директоров.

Следует выделить сделки, которые порождают осо­бый результат. Они создают расходы общества в ви­де оттока его активов и не приносят материальной выгоды в виде встречного прироста активов. Напри­мер, затраты на благотворительность, экологию, развитие муниципальных образований там, где нахо­дится общество, на социальное развитие коллекти­ва и т. п. Отток активов, вызванный этими сделками, в учете сбалансируется уменьшением в составе соб­ственного капитала прибыли прошлых лет, поэтому эти сделки принято называть сделками, совершае­мыми за счет прибыли, или расходованием прибыли.

• Доход — увеличение экономических выгод в резуль­тате поступления активов (денежных средств, иного имущества, имущественных прав) и/или по­гашения обязательств, приведших к увеличе­нию капитала организации, за исключением вкладов участников (собственников имуще­ства).
• Расходы — отток экономических выгод в те­чение отчетного периода, возникший в виде оттока или уменьшения активов или увеличе­ния обязательств, который приводит к уменьшению капитала, не связанного с распреде­лением акционерам компании.
• Затраты — операции, ведущие к превраще­нию ликвидных активов в активы в иной фор­ме. Затраты в отличие от расходов не ведут к оттоку активов, а только изменяют их состав.

Выплаты дивидендов, вознаграждений, ис­пользование фондов непроизводственного назначения — расходы общества.

Использование фонда производственного назначения — затраты общества.

Осуществление расходов уменьшает финан­совый результат — прибыль.

Осуществление затрат не влияет на финан­совый результат — прибыль.

• Прибыль — финансовый результат, который в обобщенном виде отражает прирост или отток стоимости активов корпорации над ее обязательствами (чистых активов) за отчетный период (без вкладов участников).
• Расходование прибыли — уменьшение пока­зателя прибыли в составе собственного капитала при осуществлении обществом рас­ходов.

Учитывая особый результат этих сделок (от­ток активов с уменьшением собственного капитала), возникает потребность определе­ния допустимых масштабов и направлений их совершения. Вряд ли общество может отдать принятие решения о совершении этих сделок полностью на усмотрение единоличного ис­полнительного органа.

Имеется механизм определения допустимых масштабов и направлений совершения таких сделок и связанных с ними расходов. В его основу положена связь между затратами, порождаемыми этими сделками в виде оттока активов, и уменьшением финансового показателя — прибыли общества.

Прибыли как финансовому результату соот­ветствуют материальные доходы — прирост активов над обязательствами (увеличение капитала и чистых активов корпорации) или расходы — отток активов (уменьшение капи­тала и чистых активов корпорации). В случае прироста активов это положительный финан­совый результат, в случае их оттока — отрицательный финансовый результат. В эконо­мических отношениях динамика прибыли как финансового результата следует за динами­кой реальных доходов и расходов корпорации — прироста или оттока активов.

Прибыль как обобщенный финансовый ре­зультат отражает прирост (отток) всех видов активов:

• денежных средств;
• запасов и иного имущества;
• финансовых вложений;
• дебиторской задолженности.

Прибыль также может образоваться за счет уменьшения обязательств без прироста активов (например, прощение долга, невыпла­ченные дивиденды).

Однако связь финансового результата с ди­намикой реальных активов может быть использована в обратном направлении.

Как отмечалось, отток активов без эконо­мических выгод проявляется в отрицательной динамике финансового показателя — прибыли.

В корпоративной практике финансовый пока­затель прибыли используется в качестве основы для нормирования расходов. Посред­ством этого показателя определяются допустимые масштабы и основные направления расходов. Общее собрание участников опре­деляет ту часть чистой прибыли, которая мо­жет быть израсходована, т. е. уменьшена в связи с расходами общества.

Через нормирование динамики финансового результата осуществленных расходов происходит нормирование направлений и масштаба расходов — оттока активов.

В течение отчетного периода общество мо­жет осуществить расходы только в пределах лимитов, установленных общим собранием.

Такого рода нормативы называются целевые фонды, образуемые из чистой прибыли.

Фонд, образуемый из чистой прибыли, — планово-контрольный норматив, с помощью которого обеспечиваются планирование и контроль определенных расходов.

• Фондирование прибыли — способ плани­рования оттока активов с возможностью контроля целевого характера их осущест­вления.

Фондирование прибыли означает установле­ние финансовых источников покрытия определенных расходов. Через нормирование финансовых источников покрытия расходов происходит нормирование самих расходов — направления и масштаба оттока активов.

Совет директоров и единоличный испол­нительный орган имеют право расходовать средства на цели, определенные фондами, в пределах, утвержденных общим собранием участников (в рамках утвержденных финан­совых источников покрытия соответствующих расходов).

Планово-контрольная функция особенно ак­туальна для фондов непроизводственно­го назначения, которые определяют виды и суммы расходов, не приносящих материаль­ной выгоды обществу.

Установленные направления целевого рас­ходования фондов, по сути, определяют вид сделок, которые общество вправе совершать в отчетный период за счет этого финансово­го источника.

Суммы фондов определяют максимально до­пустимые расходы по указанным сделкам. Отчисления в фонды зависят от предполага­емых расходов будущих периодов.

В акционерном обществе действует следу­ющая схема планирования и контроля определенных расходов. Общее собрание акци­онеров в рамках решения о распределении прибыли образует целевые фонды (целевые направления использования прибыли). Раз­мер фондов — это допустимые лимиты дан­ных расходов.

• Образование в составе прибыли, находя­щейся в распоряжении общества, целевых фондов порождает право, а не обязанность общества совершать сделки, в связи с которыми возникают эти расходы.

Целесообразность совершения таких сделок прежде всего оценивает совет директоров, в компетенцию которого входит принятие ре­шения об использовании фондов общества (п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»). Это может быть са­мостоятельное решение совета директоров об использовании конкретного фонда или ут­вержденный советом директоров бюджет об­щества на определенный период, в котором предусмотрено расходование соответствующего фонда.

На основании решения совета директоров об использовании соответствующего фонда единоличный исполнительный орган вправе совершать определенные сделки (осуществлять расходы, предусмотренные фондом).

Сопоставление видов и сумм фактически осуществленных расходов с целевыми фон­дами, образованными общим собранием ак­ционеров, позволяет контролировать пра­вильность деятельности исполнительного органа.

Не следует отождествлять понятия источник средств и сами средства.

• Источник — учетная категория, позволяющая планировать и контролировать расходы.
• Средства — реальные активы общества.

Если в течение отчетного периода образуют­ся средства (активы), то они могут быть потрачены (осуществлен их отток) в пределах установленного источника фонда как плано­вого норматива.

Зачастую руководители предприятий и акци­онеры отождествляют эти категории. Складывается ошибочное представление, что об­разование фондов — это резервирование неких средств (активов), например, денеж­ный эквивалент фондов должен быть депонирован на специальном счете в банке (по сути, выведен из оборота).

Образование фондов в составе прибыли про­шлых лет не означает резервирование каких-либо средств (активов). Посредством норми­рования источника покрытия определенных расходов акционеры нормируют расходы бу­дущих периодов. С помощью создания и ис­пользования целевых фондов обеспечивают­ся планирование и контроль расходов буду­щих периодов.

К сожалению, фондирование прибыли не имеет широкого распространения в отечественной корпоративной практике. Этот ме­ханизм планирования и контроля расходов общества применяется в сферах повышен­ных рисков (банки, кредитные организации, страховые компании, профессиональные участники фондового рынка). В этих сферах специальные госрегуляторы отслеживают финансовую дисциплину и контролируют на­личие фондов. Фондирование прибыли при­меняют публичные компании, чьи акции вы­ведены на публичное обращение.

В большинстве хозяйственных обществ ис­пользуются следующие схемы.

Первая: образование фондов заменяет­ся утверждением конкретных сделок, кото­рые могут быть осуществлены за счет прибы­ли. Например, решением общего собрания акционеров определяются суммы средств, направляемые на бесплатное и льготное санаторно-курортное обслуживание работни­ков, дотации на питание, пожертвования на конкретные цели.

Очевидно преимущество создания фондов по сравнению с описанным подходом. Положение о фонде может содержать широкий пе­речень возможных направлений его использования. В процессе текущей хозяйственной деятельности совет директоров определяет, какие именно расходы необходимы в данный момент. Утвержденный общим собранием список расходов может оказаться впослед­ствии неактуальным. Излишняя детализа­ция в этом вопросе может снизить эффек­тивность данного механизма планирования и контроля.

Вторая: прибыль, оставленная в распоряже­нии общества, вообще не распределяется по возможным направлениям расходования. Однако если в процессе хозяйственной деятельности возникает потребность в расхо­дах, связанных с социально-культурной сферой, развитием персонала, экологией и т. п., то единоличный исполнительный орган са­мостоятельно принимает решения об этих расходах. Какой-либо контроль в этой сфере отсутствует.

Фонды, создаваемые акционерным обще­ством, можно разделить по разным критериям.

По правовому признаку:

• фонды, предусмотренные законодатель­ством (резервный фонд и фонд акциониро­вания работников);
• фонды, создаваемые обществом по соб­ственной инициативе, — их перечень регламентируется учредительными документами и/или иными внутренними локальными акта­ми (все остальные фонды).

По экономическому назначению:

• фонды, ориентированные на планирование и контроль расходов, которые приносят мате­риальную выгоду (целевые фонды производ­ственного назначения);
• фонды, ориентированные на планирование и контроль расходов, которые не приносят ма­териальной выгоды (целевые фонды непро­изводственного назначения).

С точки зрения наилучшей практики корпо­ративного поведения перечень целевых фон­дов должен содержаться в уставе общества. К сожалению, российское законодательство этого не требует, что, очевидно, снижает эф­фективность фондирования прибыли.

В обществе следует иметь утвержденные сове­том директоров положения о фондах, в которых определяются направления и порядок их расхо­дования.

К фондам, предусмотренным законодатель­ством для акционерных компаний, относит­ся резервный фонд. Его размер определя­ется в уставе, но не должен быть менее 5% номинального размера уставного капитала. Там же фиксируются ежегодные отчисления в этот фонд (не менее 5% чистой прибыли до достижения предусмотренного размера).

Для большинства юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, порядок использования средств это­го фонда законодательно не установлен. Од­нако для акционерных обществ он определен в ст. 35 ФЗ «Об АО».

Резервный фонд пред­назначен:

• для покрытия убытков общества. Размер по­лученных обществом в определенном отчет­ном или налоговом периоде убытков умень­шается на сумму средств резервного фонда. Только после этого убытки могут быть пога­шены за счет доходов общества. Это направ­лено на недопущение занижения размера чи­стой прибыли, которая рассматривается как источник выплаты дивидендов;
• для погашения облигаций общества;
• для выкупа акций общества в случае отсут­ствия иных средств.

Резервный фонд не может быть использован для иных целей.

Для расходования средств резервного фон­да на любую из названных целей необходимо решение совета директоров (п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО»).

Если размер резервного фонда уменьшается (в результате использования его средств), он должен пополняться посредством последую­щих отчислений.

«Уставом общества может быть предусмо­трено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого об­щества, для последующего размещения его работникам.

При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направля­ются на формирование указанного фонда» (п. 2 ст. 35 ФЗ «Об АО»).

Закон не содержит однозначного ответа на вопрос о том, могут ли акции передаваться работникам безвозмездно, с чем связаны се­рьезные теоретические и практические проблемы.

Судебная практика

В Постановлении ФАС Поволжского округа от 15.05.2006 г. № А06-1686/1-12/05 суд, удов­летворяя кассационную жалобу об отмене применения последствий недействительности сделок, отметил следующее. Согласно п. 2 ст. 35 ФЗ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ уставом общества может быть предусмотрено фор­мирование из чистой прибыли специально­го фонда акционирования работников обще­ства, средства которого расходуются исклю­чительно на приобретение акций общества для последующего размещения его работни­кам. Суд указал, что в случае возмездной ре­ализации работникам общества акций, при­обретенных за счет средств фонда акциони­рования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда, и пришел к выводу, что диспозиция указанной нормы предполагает возможность безвозмездной реализации ак­ций общества, приобретенных за счет фон­да акционирования работников акционерно­го общества.

Высший Арбитражный Суд Российской Феде­рации при пересмотре в порядке надзора Реше­ния Арбитражного суда Астраханской области от 14.11.2007 г по делу № А06-28661/1-8/05, Постановления Двенадцатого арбитражно­го апелляционного суда от 11.03.2008 г. и По­становления Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 30.06.2008 г. по тому же делу установил следующее.

ООО Производственное объединение «Э.» об­ратилось в Арбитражный суд Астраханской об­ласти с иском к ОАО «НПП «К.» о признании неза­конным решения совета директоров ОАО «НПП «К.» от 30.06.2004 г. по вопросу безвозмездного распределения Ф.А.В. 25 акций за счет фон­да акционирования работников общества.

Решением от 14.11.2007 в иске отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 г. Решение от 14.11.2007 г. оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражно­го суда Поволжского округа от 30.06.2008 г. Решение от 14.11.2007 г. и Постановление от 11.03.2008 г. оставлены без изменения.

Заявитель не согласен с указанными судеб­ными актами и просит пересмотреть их в по­рядке надзора.

Изучив оспариваемые судебные акты и при­ложенные к заявлению документы, суд не на­ходит оснований, предусмотренных для пе­редачи дела в Президиум Высшего Арби­тражного Суда Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах» уставом обще­ства может быть предусмотрено формиро­вание из чистой прибыли специального фон­да акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продава­емых акционерами этого общества, для по­следующего размещения его работникам.

Пунктом 21.3 устава ОАО «НПП «К.» предус­мотрено создание фонда акционирования работников общества в размере не менее 30% уставного капитала путем ежегодных от­числений 10% от чистой прибыли до дости­жения размера, установленного уставом.

Как установлено судебными инстанциями, фонд акционирования на предприятии сфор­мирован.

30.06.2004 г. советом директоров ОАО «НПП «К.» принято решение о безвозмездном распреде­лении 25 акций работнику общества Ф.А.В.

Отказывая в удовлетворении иска, суды ис­ходили из того, что решение совета директо­ров от 30.06.2004 г. не противоречит требо­ваниям Федерального закона «Об акционер­ных обществах» и уставу общества.

Оснований для переоценки выводов судеб­ных инстанций не имеется.

Следует понимать природу целевого фонда непроизводственного назначения, образу­емого из чистой прибыли. Это планово-кон­трольный норматив, с помощью которого обеспечивается планирование и контроль опре­деленных расходов, а не затрат общества.

Если казначейские акции реализуются по це­не не ниже их приобретения, то это не расходы, а затраты общества, т. е. операции по за­мещению одних активов другими. Оборотные активы — казначейские акции — замещают­ся денежными средствами. При этом сумма активов корпорации (ее капитал) не изменя­ется, и финансовый показатель «прибыль» не участвует в этих операциях.

Если казначейские акции реализуются ра­ботникам общества по цене ниже их приобретения или безвозмездно, то это не затра­ты, а расходы общества, т. е. операции, ве­дущие к оттоку активов без экономических выгод. Одни оборотные активы — казначейские акции — выбывают, при этом сумма ак­тивов корпорации (ее капитал) уменьшается, и, соответственно, уменьшается финансо­вый показатель «прибыль».

• Фонд акционирования работников — це­левой фонд, который образуется из чистой прибыли и предназначен для покрытия рас­ходов, связанных с распределением казначейских акций среди работников общества безвозмездно или по цене ниже их приобретения.

Возможность образования этого фонда должна быть предусмотрена в уставе обще­ства.

Если бы казначейские акции реализовывались работникам исключительно по рыноч­ной цене, то у общества не было бы расходов, которые подлежат покрытию за счет фонда, образованного из чистой прибыли.

В силу того, что казначейские акции могут реализовываться работникам общества безвозмездно или по цене ниже их приобрете­ния, возникает необходимость создания целевого фонда из чистой прибыли для покры­тия этих расходов.

Возможность образования этого фонда долж­на быть предусмотрена уставом общества.

Фонд образуется решением общего собра­ния акционеров о распределении прибыли по итогам финансового года. Безвозмезд­ное или льготное распределение казначей­ских акций работникам общества возможно только с санкции большинства владельцев голосующих акций.

Общество в лице совета директоров (в компе­тенцию этого органа отнесено законом принятие решения об использовании фондов общества) может безвозмездно или на льготных условиях распределить работникам общества такое коли­чество казначейских акций, цена приобретения которых соответствует сумме фонда акциониро­вания работников, определенной общим собра­нием акционеров на текущий финансовый год.

В обществе должно быть утверждено поло­жение о фонде акционирования работников, в котором определяются категории работ­ников, которым распределяются казначей­ские акции, и принципы их распределения. Утверждение данного положения относится к компетенции совета директоров.

К работникам, которым распределяются каз­начейские акции за счет средств фонда акционирования работников, как правило, от­носятся топ-менеджеры, которые непосредственно влияют на финансовые итоги деятельности корпорации.

Фонды, образуемые по усмотрению

В отношении второй группы фондов не уста­новлено каких-либо законодательных ограничений на порядок формирования и спосо­бы использования. Эти вопросы решаются самим обществом в учредительных или иных внутренних документах согласно экономиче­ской целесообразности, миссии и стратегии компании, особенностям внешней среды.

Образование фондов производственного на­значения осуществляет планово-контроль­ную функцию в большей степени не прямо, а косвенно. Образование этого фонда «ограничивает» ту часть прибыли, которая может быть израсходована, т. е. уменьшена в свя­зи с расходами корпорации. По существу это ограничение расходов общества, т. е. оттока активов без экономических выгод. Прибыль, направленная в этот фонд, остается нако­пленной (не уменьшаемой).

Рассмотрим практику компании ОАО «ГМК Норильский Никель» по фондированию прибыли. Это достаточно редкий для российских корпораций пример применения эффектив­ного инструмента контроля затрат общества.

Компания осуществляет деятельность по добыче руд цветных металлов, их обогаще­нию, металлургической переработке с по­лучением на выходе технологической це­почки готовой продукции — никеля, меди, металлов платиновой группы. Готовая про­дукция является биржевым товаром — то есть выручка и прибыль подвержены ры­ночным рискам.

ТАБЛИЦА 1. Классификация фондов по их экономическому назначению