В Государственной Думе готовится ко второму чтению законопроект № 126184-5 «О внесении изменений в Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» и в отдельные законодательные акты Российской Федерации», предусматривающий дальнейшее совершенствование системы саморегулирования в стране на базе уже накопленного правоприменительного опыта.
В русле проходящей в парламенте России работы по совершенствованию законодательства о саморегулировании в Государственной Думе состоялись парламентские слушания на тему «Законодательное обеспечение саморегулирования в России: опыт и перспективы развития», вызвавшие большой интерес у представителей власти и бизнеса.
Институт состоялся. Но он требует совершенствования
Как полагают аналитики Комитета ГД по вопросам собственности, с принятием базового Федерального закона от 01.12.07 № ФЗ-315 «О саморегулируемых организациях» были заложены реальные правовые возможности для формирования профессиональных стандартов и правил деятельности, а также механизмов ответственного контроля за их соблюдением практически у всех бизнес-сообществ, действующих на отечественном рынке.
По информации принявшего участие в слушаниях заместителя министра экономического развития Российской Федерации О.В. Фомичева, по состоянию на 15 мая текущего года в стране было зарегистрировано 926 саморегулируемых организаций (СРО). Из них 666 организаций функционируют в отраслях, в которых требование к членству в СРО является обязательным условием допуска на соответствующий рынок. В частности, в сфере строительства действуют 448 СРО, в сфере энергетического аудита – 139 СРО.
Свыше двух сотен некоммерческих организаций получили статус саморегулируемых на добровольных началах, что можно рассматривать как индикатор готовности бизнеса к самоорганизации, к принятию на себя публично значимых полномочий по контролю и надзору за своей деятельностью. А этот фактор весьма важен. Ведь именно естественное стремление профессионалов к объединению в целях выработки цивилизованных обычаев делового оборота и закрепления их в этических и специальных стандартах деятельности становится базой для процессов перехода от государственного регулирования к механизмам рыночного саморегулирования, для снижения коррупции и коренной модернизации экономики в перспективе.
И хотя административное давление на экономику, прежде всего, на малый и средний бизнес, по-прежнему остается одним из главных тормозов ее развития, тем не менее, следует признать, что институт саморегулирования не просто состоялся, а получил достаточно широкое распространение.
Вместе с тем, система саморегулирования столкнулась с рядом существенных проблем.
Как отметил О.В. Фомичев, Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» установил возможность принятия специальных отраслевых законов, предусматривающих применение механизмов обязательного саморегулирования в отдельных сферах деятельности. Предполагалось, что будет выстроена логичная система, предусматривающая наличие рамочного закона и отраслевых правовых документов, регламентирующих особенности саморегулирования в отдельных сферах.
Однако сегодня эта логика, считают в Минэкономразвития, искажена. Действующее законодательство не ограничивает нас какими-либо рамками и позволяет называть саморегулируемыми организациями институты, лишь отдаленно напоминающие СРО и создаваемые иногда под задачи, напрямую не связанные с целями, которые должен решать институт саморегулирования.
По словам заместителя министра, институт саморегулирования в соответствии с базовым законом о СРО должен обладать несколькими неотъемлемыми признаками, среди которых – стандартизация (предусматривающая, в частности, установление «правил игры», контроль и санкции), имущественная ответственность, гарантии ответственности перед третьими лицами, информационная открытость, работа с жалобами, внесудебное урегулирование споров и т. д.
Отказ от любого из этих атрибутов, установленных базовым законом для СРО, создает определенные проблемы. Потому что, когда мы заменяем государственное регулирование саморегулированием, в котором отсутствует хотя бы одно из предъявляемых к нему требований, мы можем получить систему, которая будет работать хуже, чем система государственного регулирования. «Это одна из ключевых проблем в саморегулировании, которую нам нужно решить на следующем этапе развития института СРО».
К сожалению, практика показывает, что иногда стремление отдельных инициативных групп приобрести регулирующие полномочия саморегулируемой организации существенным образом опережает их реальные возможности в области саморегулирования.
В понимании представителей Минэкономразвития основным стимулом к созданию СРО не может и не должно быть стремление только лишь к приобретению административных полномочий. В министерстве хотели бы увидеть сначала реальные результаты деятельности организаций, желающих создать добровольные СРО, действительно отражающие способность и готовность профессионального сообщества к саморегулированию, к принятию на себя регуляторных функций, способность устанавливать стандарты деятельности, и главное – способность обеспечивать контроль за соблюдением этих стандартов членами СРО.
На взгляд О.В. Фомичева, заслуживает внимания мировой опыт регулирования т.н. свободных профессий, а именно физических лиц, чья деятельность в силу своей специфики несет риск причинения ущерба широкому кругу третьих лиц. Речь идет о таких профессиях, как бухгалтеры, аудиторы, оценщики, врачи, архитекторы. В странах с развитыми системами саморегулирования представители этих профессий являются членами профессиональных сообществ, объединений, палат, вырабатывающих в пределах своей компетенции огромный массив требований и рекомендаций, зачастую гораздо более детальных, актуальных и, что самое главное, более востребованных, чем соответствующие нормы базового государственного регулирования.
Российская практика, к сожалению, тяготеет к саморегулированию для юридических лиц, что, по мнению заместителя министра, должно являться, скорее, исключением из правил. Во всяком случае, такие необходимые для института СРО атрибуты, как кодекс этики, правила делового оборота, порядок повышения и подтверждения квалификации, даже сам допуск в профессию – все эти атрибуты гораздо в большей степени имеют отношение именно к физическим лицам.
В Минэкономразвития, по словам О.В. Фомичева, с осторожностью относятся к законодательным инициативам, предусматривающим перевод на рельсы саморегулирования тех отраслей, осуществление деятельности в которых связано с повышенной опасностью причинения вреда жизни и здоровью граждан. В том числе в сферах, подпадающих под действие законов о техническом регулировании, о промышленной безопасности и др. В понимании представителей министерства, это сферы, выработка правил в которых является исключительной прерогативой государства.
Касаясь проблем дальнейшего совершенствования института саморегулирования, заместитель министра указал на необходимость уточнить, детализировать и, что самое важное, решить вопрос взаимной увязки всех требований к саморегулируемым организациям, которые касаются осуществления контроля СРО за деятельностью своих членов, информационной открытости, применения механизмов внесудебного урегулирования споров, использования механизмов имущественной ответственности организации и ее членов перед потребителями и осуществления государственного контроля и надзора.
Наряду с этим стоит и задача подготовки поправок в Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ), которыми должна вводиться ответственность СРО и их должностных лиц за ненадлежащее исполнение ими возложенных на них законодательством функций.
Завершая свое выступление, О.В. Фомичев отметил, что в ходе совершенствования законодательства нельзя создавать препятствия для развития добровольного саморегулирования, причем, прежде всего, в тех отраслях, где действительно возникают предпосылки для добровольного самоорганизуемого подхода. В частности, решая эту проблему, можно ориентироваться на более широкий и более детализированный набор требований для обязательных СРО и на более узкий, менее детализированный набор требований – для добровольных СРО. Другой подход в решении данной проблемы – это создание унифицированного набора требований для тех и для других. Но тогда эти требования нужно очень детально обсуждать с экспертами и общественностью, с тем чтобы не создать препятствия для развития добровольного саморегулирования.
Весьма созвучным выступлению О.В. Фомичева было и выступление председательствовавшего на слушаниях главы думского комитета по вопросам собственности С.А. Гаврилова. В частности, он отметил, что основным направлением развития законодательства в сфере саморегулирования считает, прежде всего, кодификацию законодательства, детализацию норм, имеющих принципиальное значение для развития данного института, и устранение правовых противоречий с целью предотвращения его дискредитации.
По словам С.А. Гаврилова, действующее законодательство носит рамочный, отсылочный характер. В 2007 г. это обстоятельство воспринималось как абсолютно оправданное. Но теперь пора думать об изменении характера законодательства.
Возникают проблемы и в связи с тем, что отсутствуют единые государственные подходы к регулированию таких принципиальных вопросов, как определение статуса и основных функций СРО, квалификационных требований к правовому статусу участников СРО, полномочиям и принципам образования органов СРО, к размещению средств компенсационного фонда. В настоящее время в Государственной Думе совместно с Правительством РФ готовится комплекс поправок к закону о СРО. Предполагается, что они будут приняты во втором чтении уже в ближайшее время. В частности, они предусматривают повышение ответственности со стороны государства, определение функций национальных объединений СРО, совершенствование механизма управления компенсационным фондом СРО.
Озабочены в Государственной Думе и отсутствием единого государственного органа, который бы отвечал за ведение госреестра СРО. В настоящее время реестрами в области СРО занимаются семь ведомств. Более того, для многих из них объективно это не является основной функцией, что приводит к снижению качества надзора. В Государственной Думе считают, что в интересах систематизации вопросов, связанных с введением единого госреестра, необходимо выработать на уровне парламента и Правительства единую методологию ведения аналогичных реестров с тем, чтобы эффективно оценивать и качество разработки стандартов, и выстраивание системы внутреннего контроля в системе саморегулирования.
Преодоление рамочного характера основного правового документа о СРО предполагается также через внесение изменений и дополнений в базовый закон. В связи с этим уже проведено несколько «круглых столов» в разном режиме в Государственной Думе, в частности, по вопросам саморегулирования в сфере ЖКХ, туризма, промышленной безопасности, а также по вопросам экспертизы в области пожарной безопасности. По многим проблемам найдены оптимальные варианты решений.
На финансовых рынках условия для СРО далеко не однозначны
Заместитель министра финансов Российской Федерации А.Л. Саватюгин, выступая на слушаниях, рассмотрел ситуацию с саморегулированием в финансовом секторе. По его информации, условия для СРО в этой сфере далеко не однозначны.
В частности, на рынке ценных бумаг, если подходить к вопросу формально, саморегулируемые организации есть. Но профильный закон, регулирующий деятельность данного рынка, по сути, выводит эти СРО из-под действия базового закона о саморегулировании. Во всяком случае у них отсутствует система компенсационных фондов. Нет у них и требований к обязательному членству. Хотя у членов этих СРО есть возможность решать свои проблемы через третейский суд при саморегулируемой организации, что, конечно, можно рассматривать как положительный момент.
Будущее СРО на рынке ценных бумаг не очень понятно. Потому что традиционно две крупнейшие СРО на этом рынке тяготели соответственно к двум биржам – ММВБ и РТС. После объединения бирж в одну напрашивается вопрос: «Зачем две СРО?»
На рынке добровольного страхования до самого последнего времени у нас в стране не было саморегулирования. Хотя там действовали общественные лоббистские организации. Правда, совсем недавно на этом рынке была зарегистрирована первая саморегулируемая организация в соответствии с законом о СРО. Но еще рано говорить о каких-то результатах ее работы.
Что касается рынка обязательного страхования, то специальными законами предусмотрено обязательное членство в профобъединениях, которые, по сути, являются саморегулируемыми организациями. В частности, на рынке ОСАГО это Российский союз автостраховщиков.
На рынке сельхозстрахования, отметил А.Л. Саватюгин, действуют два профобъединения, которые, возможно, будут объединяться. Эти профобъединения, по существу, представляют собой именно СРО: там есть компенсационные фонды, есть обязательное членство, стандарты деятельности и стандарты этики. Но, помимо этого, есть и государственное регулирование: наличие государственной лицензии, государственный контроль, финансовые нормативы и т. д. Иными словами, члены этих СРО должны выполнять стандарты саморегулируемой организации, входить на рынок через участие в СРО и при этом подчиняться действиям государственного надзорного органа.
На аудиторском рынке, где предусмотрено обязательное членство, функционируют пять саморегулируемых организаций. Они объединяют более пяти тысяч членов. Специфика аудиторских СРО заключается в том, что они объединяют как юридических лиц – аудиторские компании, так и физических лиц – аудиторов.
Есть определенная специфика и в деятельности аудиторских саморегулируемых организаций. У них несколько больше, чем у СРО других рынков, проблем с выработкой стандартов профессиональной деятельности. Вызвано это тем, что мы постепенно переходим на международные стандарты финансовой отчетности и международные стандарты аудита.
На рынке кредитной кооперации действуют 10 СРО, объединяющих порядка 1200 членов, которые осуществляют свою деятельность через вступление именно в эти саморегулируемые организации.
На рынке микрофинансовых организаций (МФО), которые очень близки по своей природе к кредитным кооперативам, нет никаких СРО. По мнению некоторых экспертов, и на этом рынке надо вводить требование обязательного членства в СРО. В Минфине России пока это мнение не во всем поддерживают, потому что среди МФО есть и некоммерческие организации. Естественно, возникает вопрос создания компенсационных фондов для некоммерческих организаций, особенно для тех микрофинансовых организаций, которые не привлекают денежных средств физических лиц. Не вполне понятно, что такие организации должны компенсировать, если они никому и ничего не должны, а, наоборот, им должны, потому что они выдают кредиты.
На коллекторском рынке, который фактически уже существует, но формально еще находится вне зоны законодательного регулирования, представители Минэкономразвития предлагают ввести обязательное членство в СРО. В Минфине к такой позиции относятся пока тоже с осторожностью, т. к. считают, что сначала должен появиться законодательно регулируемый рынок, быть принят соответствующий специальный закон, регулирующий деятельность рынка, а уже после этого может вводиться требование обязательного членства в СРО.
Кстати, аналогичный специальный закон о защите дольщиков и застройщиков готовится сейчас в Государственной Думе. Минфин, учитывая смысл этого закона, предлагает защищать интересы дольщиков через саморегулируемые организации застройщиков. В то же время, по словам А.Л. Саватюгина, «коллеги из Минэкономразвития говорят, что не надо никакого саморегулирования, давайте всех загоним в одно Общество взаимного страхования. Пока дискуссии продолжаются».
Фактически на разных финансовых рынках страны (или на разных сегментах общего российского финансового рынка) сформированы совершенно разные условия для деятельности СРО. Насколько это правомерно? А.Л. Саватюгин полагает, что неправомерно. К сожалению, так сложилось исторически: были разные регуляторы, существовали разные подходы к философии государственного регулирования и, соответственно, проводились в жизнь разные интересы участников рынка. В Минфине надеются, что со временем ситуацию удастся изменить в интересах более-менее стройной модели саморегулирования в целом на финансовом рынке, конечно, учитывая и специфику всех его сегментов.
Говоря об общих проблемах саморегулирования на финансовом рынке, А.Л. Саватюгин связал их с общими проблемами, отмечаемыми в жизни страны и в ее экономике.
В частности, вызывают беспокойство примеры попыток крупных игроков поставить близкого им человека во главе саморегулируемой организации. Это часто дестабилизирует работу и самой саморегулируемой организации, и рынка в целом.
Отмечаются и обратные ситуации, когда саморегулятор давно уже кем-то захвачен и этот кто-то обеспечил в организации полную тишь и благодать, несменяемость его руководителей. Например, в одной из крупнейших саморегулируемых организаций на фондовом рынке не менялось руководство с момента ее создания, т. е. с 1996 г. Вот уже 16 лет ее возглавляют одни и те же люди при ежегодном переизбрании.
Есть у нас примеры и войн между саморегулируемыми организациями, и попыток захвата одной СРО другой. Есть и проблемы демпинга. Что касается последнего, то надо иметь в виду следующее. Саморегулируемая организация живет за счет членских взносов. Она заинтересована в том, чтобы у нее было как можно больше членов. Это побуждает ее снижать стандарты деятельности и барьеры для входа в состав СРО, что приводит к демпингу и саморегулятивному арбитражу, когда участники рынка могут бегать от одной саморегулируемой организации к другой, дестабилизируя общую ситуацию.
С другой стороны, когда мы вводим обязательность членства и фиксированное количество СРО, наоборот, возникает соблазн у тех членов, которые СРО уже создали, задрать планку барьера для входа, завысить требования к финансовой состоятельности, к сроку жизни на рынке, сделать непомерными членские взносы. Приходится вмешиваться антимонопольной службе.
Многие СРО нарушают базовый принцип некоммерческих организаций «один член — один голос». В некоторых СРО голоса рассматриваются пропорционально доле на рынке или активам. А финансовый рынок у нас сильно диверсифицирован. Как правило, на всех его сегментах среди сотен участников доминирует первая десятка, а зачастую тройка — пятерка игроков, которые держат 80—90% соответствующего сегмента рынка. В принципе, таким игрокам и СРО не требуется, потому что каждый из них имеет прямой доступ к государственному регулятору.
Ряд СРО демонстрируют примеры финансовой непрозрачности своей деятельности. Члены таких саморегулируемых организаций не знают, куда уходят их взносы, на основании чего осуществляется инвестиционная деятельность и т. д.
По словам заместителя министра, в сфере деятельности СРО наблюдаются и примеры конфликта интересов. В частности, это происходит тогда, когда саморегулируемые организации начинают оказывать коммерческие услуги своим членам или когда руководители СРО возглавляют коммерческие организации своих членов.
Но самая большая проблема саморегулируемых организаций заключается в том, что их деятельность не направлена на защиту собственных клиентов. Как правило, саморегулируемые организации устанавливают стандарты деятельности и стандарты профессиональной этики в своих интересах, в интересах участников отрасли, участников рынка. Страдают клиенты. Функцию защиты прав потребителей вынужден брать на себя государственный надзор.
Проблему с защитой прав клиентов СРО Минфин попытался смягчить на рынке аудиторских услуг. При министерстве функционирует Совет по аудиту, большинство членов которого составляют не работники аудиторских организаций или их саморегулируемых организаций, а пользователи аудиторских услуг: инвестиционные банкиры, рейтинговые агентства, аналитики, т. е. клиенты аудиторов. Но на других сегментах рынка ситуация с защитой прав клиентов СРО, участников финансового рынка довольно остра.
Общий подход Министерства финансов к институту саморегулирования таков. Развитие саморегулирования целесообразно там, где это возможно, где это не противоречит базовым принципам или нашим международным соглашениям. Но сначала должен состояться рынок, потом может быть введено добровольное саморегулирование, и только после этого, если добровольное саморегулирование покажет свои положительные плоды, целесообразно вводить обязательное саморегулирование со всеми вытекающими отсюда последствиями. Но к этим обязательным СРО, равно как и к добровольным, должны применяться самые жесткие стандарты корпоративного управления, раскрытия информации, прозрачности, подотчетности, в т. ч. со стороны их руководителей и их оперативно-хозяйственной деятельности.
Кроме того, нельзя забывать о том, что есть иные методы регулирования деятельности рыночных субъектов, помимо прямого государственного контроля и саморегулирования. Например, недавно был введен компенсационный фонд на туристическом рынке, который страхует участников туристических услуг без создания саморегулируемой организации. Возможно и развитие страхования ответственности участников рынка через институты добровольного или обязательного страхования, также без объединения в СРО.
С точкой зрения А.Л. Саватюгина, на ситуацию в сфере саморегулирования во многом согласилась и первый заместитель председателя Комитета ГД по жилищной политике и жилищно-коммунальному хозяйству Е.Л. Николаева. По ее мнению, мы должны понимать как основные преимущества саморегулирования, так и те угрозы, которые существуют при введении саморегулирования, особенно когда оно переходит из добровольного в обязательное.
В настоящее время вызывает серьезное беспокойство ситуация, которая сложилась на рынке управления многоквартирными домами. Отсутствие эффективного регулирования в этой сфере привело к коммунальным войнам, к рейдерским захватам сбытовых структур, к уходу добросовестных профессионалов из этой сферы. И хотя институт саморегулирования на рынке управления многоквартирными домами состоялся (на добровольной основе функционируют 46 саморегулируемых организаций, которые объединяют управляющие компании), он, к сожалению, не привел к наведению порядка в этой сфере. А коммунальные войны, смертельные исходы, дискриминация прав граждан уже просто довели нашу общественность до того, что многие требуют даже вернуться к государственному регулированию в этой области.
По мнению Е.Л. Николаевой, возврат к государственному регулированию в управлении многоквартирными домами, конечно же, не лучший выход из ситуации. Но введение обязательного саморегулирования в этой сфере она считает принципиально важным, даже необходимым, хотя и не вполне достаточным условием для наведения порядка в сфере ЖКХ и управления многоквартирными домами.
В работе, направленной на дальнейшее совершенствование законодательства о саморегулировании, по ее словам, будет уделено большое внимание и защите прав граждан. Ведь не секрет, что у нас зачастую отсутствует баланс интересов между участниками рынка и потребителями услуг этого рынка. Нередко саморегулируемые организации остаются просто лоббистскими структурами, а не структурами, защищающими в т. ч. интересы граждан. Это наблюдается и в сфере управления многоквартирными домами.
О правовых решениях, которых требуют рынок и время
По вполне понятным причинам в своих выступлениях участники слушаний концентрировали внимание на проблемах, осложняющих деятельность СРО, и на изменениях законодательства о саморегулировании, которых требуют время и рынок.
В частности, аудитор Счетной палаты РФ И.В. Васильев, рассматривая деятельность саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и оценщиков, отметил как положительные тенденции (упрощение регистрации, рост количества арбитражных управляющих и оценщиков), так и наличие серьезных проблем. По его словам, до настоящего времени отсутствуют административные регламенты, регулирующие осуществление функций по введению единого государственного реестра, а также порядок исполнения Росреестром функций по контролю и надзору за деятельностью саморегулируемых организаций. Отсутствие порядка исполнения Росреестром государственных функций по контролю и надзору за деятельностью СРО позволяет арбитражным управляющим в нарушение норм закона о банкротстве в части оценки имущества должников продавать государственное имущество по заниженным ценам. Ущерб от такой деятельности арбитражных управляющих только по данным проверок Счетной палаты РФ, проведенных за последние два года, составил более полутора миллиардов рублей.
Одним из источников возмещения ущерба, нанесенного арбитражными управляющими при проведении процедур банкротства, согласно законодательству, предусматривается компенсационный фонд, основой формирования которого являются взносы арбитражных управляющих. Но компенсационный фонд СРО арбитражных управляющих составляет менее полумиллиарда рублей, т. е. 24% к общему объему причиненного ущерба. К тому же к концу 2011 г. у 20 из 45 СРО арбитражных управляющих компенсационный фонд был размещен с нарушениями закона о банкротстве.
Так что парламенту России есть смысл при внесении изменений в базовый закон о СРО учесть замечания И.В. Васильева по поводу отсутствия соответствующих регламентов.
Как подчеркнул в своем выступлении на слушаниях вице-президент РСПП, сопредседатель Экспертного совета Комитета ГД по вопросам собственности В.С. Плескачевский, чиновничье регулирование всегда неоптимально, всегда избыточно и всегда хуже профессионального. Но при этом саморегулированием нужно научиться пользоваться.
У саморегулирования есть три этапа. Первый этап в любой сфере деятельности — появление низовых организаций СРО. Второй этап — создание национального объединения. И третий этап (через пять-шесть лет) — появление необходимой нормативной базы для существования этой системы. Отдельно взятая саморегулируемая организация вне системы не работает.
На взгляд В.С. Плескачевского, многочисленные «детские болезни», которые наблюдаются сегодня в саморегулировании, нужно рассматривать просто как процесс «притирки». Пройдет еще три-четыре года, и в стране будут действовать порядка 5—6 тыс. СРО в 50—60 сферах деятельности.
Начальник Управления по контролю и надзору в сфере саморегулируемых организаций Федеральной регистрационной службы М.Х. Попова проинформировала участников слушаний о том, что Росреестр ведет государственные реестры саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и оценщиков, а также т. н. добровольных СРО. На сегодняшний день статус добровольных СРО имеют 255 организаций, причем сфера их деятельности достаточно обширна.
М.Х. Попова считает, что в связи с тем, что желание организаций перейти на саморегулирование приобрело значительный размах, требуется законодательная кодификация норм, которые регулируют отношения с получением и с прекращением статуса СРО, с правовым положением саморегулируемых организаций и с порядком осуществления государственного контроля за их деятельностью.
К сожалению, со времени принятия базового закона о СРО, т.е. с 1 декабря 2007 г., все правовое совершенствование сфер саморегулирования осуществлялось точечно, только через внесение изменений в специальные отраслевые законы. Это, конечно, было продиктовано необходимостью адекватного регулирования тех процессов, которые происходилив соответствующих сферах. Минус такой законодательной работы заключался в том, что, по сути, единые механизмы, регулирующие деятельность СРО, не всегда соблюдались.
В связи с этим хорошо, что тот законопроект о внесении изменений в базовый закон о СРО, над которым идет работа в российском парламенте, направлен именно на кодификацию законодательства в сфере СРО. Важно добиться того, чтобы правовой статус саморегулируемых организаций, в т. ч. порядок осуществления ими контроля, рассмотрения жалоб и принятия мер дисциплинарной ответственность к своим членам, был единым.
Заместитель руководителя Федеральной налоговой службы России Д.В. Наумчев, касаясь взаимодействия ФНС РФ с СРО, отметил, что службой как уполномоченным органом в 2010 г. была направлена 3471 жалоба в СРО арбитражных управляющих, а в 2011 г. — 3585. В 2010 г. 1300 жалоб остались без ответа, в 2011 г. — 1190.
Почему так происходит? Причина — в отсутствии соответствующих федеральных стандартов, в нерегламентированности процедуры рассмотрения жалоб, в ненадлежащем контроле со стороны СРО непосредственно за арбитражными управляющими.
Касаясь деятельности оценщиков, Д.В. Наумчев обратил внимание на то, что представители этой профессии, выполняя желание заказчика, могут оценить, например, здание в центре Москвы и в 30 млн руб., и в 300 млн руб. И если разница в оценке, составляющая, например, 10%, воспринимается как вполне рыночная, то как относиться к разнице в 10 раз? Спрашивается, по каким стандартам работают такие оценщики? И можно ли регулировать такие вопросы законодательно?
Принявший участие в работе слушаний депутат Государственной Думы А.В. Беляков напомнил о том, что законодательство о саморегулировании принято, в частности, в интересах предоставления бизнесу возможности создавать условия для более эффективной работы отрасли, для повышения качества услуг и уровня ответственности.
Произошло ли это на самом деле? К сожалению, не в полной мере. Согласно мировому опыту, 85% банкротств предприятий заканчивается их оздоровлением, они снова встают на ноги и начинают платить налоги. У нас банкротство — это чаще всего разграбление, в лучшем случае — рейдерский захват предприятия, когда просто меняется собственник. В большинстве случаев происходит просто растаскивание активов, и предприятие прекращает свое существование.
Как базовый закон работает по отношению к арбитражным управляющим? Хочешь — будешь членом национальной ассоциации, хочешь — не будешь. Хочешь — будешь платить единую сумму взносов, хочешь — не будешь, а можешь платить меньше. А можешь вообще выйти из ассоциации и создать альтернативную.
Поэтому сейчас ключевыми вопросами в работе по совершенствованию правового порядка в сфере деятельности СРО должны стать введение прозрачности в саморегулировании, соблюдение соответствующего базового законодательства.
Старший вице-президент НОСТРОЙ B.C. Опекунов довел до сведения аудитории информацию о том, что за два с половиной года со времени создания Национального объединения строителей число вошедших в него саморегулируемых организаций достигло 240. В свою очередь, они включают в себя около 90 тыс. хозяйствующих субъектов (в основном это юридические лица), в которых работают около 4 млн человек.
Как показала практика деятельности объединения, необходимо либо выстроить еще более серьезную и действенную систему государственного надзора за деятельностью СРО, либо все-таки пойти на передачу этой функции профессиональному сообществу с возложением на него зафиксированной в законодательстве ответственности за порядок в деятельности саморегулируемых организаций. Естественно, в этих целях, по мнению B.C. Опекунова, следует наделить необходимыми полномочиями ключевой орган саморегулирования в отрасли строителей, которым является НОСТРОЙ.
Президент НП «Институт Профессиональных Аудиторов» Д.К. Долотенкова выразила мнение, что саморегулированию в сфере аудита мешает развиваться отраслевой закон. Хотя базовый закон о саморегулировании создал прекрасную основу для развития многих профессий.
Поправки, которые сейчас предлагаются в базовый закон, казалось бы, открывают новые возможности для развития саморегулирования. Однако, по словам Д.К. Долотенковой, «та сноска, которая присутствует сегодня в законопроекте о том, что аудиторская деятельность регулируется отраслевым законодательством, перекрывает нам кислород в очень многих вещах».
Безусловно, невозможно все отраслевые особенности прописать в базовом законе. Но целый ряд положений, присутствующих в базовом законе (и изменениях к нему) и в отраслевых законах, должны обязательно коррелировать между собой.
В частности, в поправках к базовому закону, которые в настоящее время рассматриваются российским парламентом, очень большое внимание уделяется национальным объединениям. Им вменяются такие функции, как ведение реестра, написание стандартов. Это замечательно. Но если такие нормы не будут прописаны в отраслевых законах, значит, на практике они выполняться не будут.
Выступивший на слушаниях генеральный директор саморегулируемой ассоциации автомобильных перевозчиков С.Е. Швагерус заявил, что для дальнейшего эффективного развития саморегулирования на транспорте необходимо создание национальных объединений по видам транспорта, которые заложат основу отраслевых систем регулирования и управления. В качестве примера создания подобных систем на автомобильном транспорте он привел объединение в последний год некоммерческих и саморегулируемых организаций в сфере перевозок таксомоторным транспортом в корпоративно-отраслевое образование «Национальный совет такси».
Выводы и рекомендации
Как показали парламентские слушания, наиболее серьезными проблемами саморегулирования в настоящее время являются формальный подход самих СРО к соблюдению требований законодательства, отсутствие их готовности к полноценной реализации собственных функций, а также недостатки в реализации механизмов обратной связи между СРО и ее членами.
Один из выводов, который делают парламентские аналитики, сводится к тому, что в настоящее время весьма часто участники процессов саморегулирования рассматривают создание СРО в большей степени не как форму допуска на рынок, не как форму эффективного регулирования своей деятельности, а как элемент коллективного брендирования.
В результате такие саморегулируемые организации просто начинают играть роль своего рода сорегуляторов, формально отвечающих за допуск хозяйствующих субъектов на рынок или в профессию, а члены таких саморегулируемых организаций не ощущают преимуществ открытого, добросовестного и профессионального бизнеса. К сожалению, негативные проблемы, о которых идет речь, усугубляются тем, что должным образом не реализованы механизмы государственного контроля за деятельностью СРО как сорегуляторов от имени государства, а также тем, что отсутствуют санкции за нарушения, которые допускают СРО и их должностные лица.
Аналитики полагают, что если вопрос о применении санкций в отношении добровольных СРО на стадии их становления как сорегуляторов и институтов общественного профессионального регулирования не является крайне актуальным, то незамедлительного решения требует вопрос о введении административных санкций в отношении тех СРО, членство в которых субъектов рынка является обязательным и которые реализуют функцию их допуска на рынок.
По сути, исключительно важным для становления института саморегулирования имеет и тот факт, что в ряде уже принятых отраслевых законодательных актов зафиксированы нормы, которые в различной мере оказались вне сферы действия базового закона. А это обстоятельство, считают в Комитете Госдумы по вопросам собственности, способствует фрагментарности законодательства, регулирующего деятельность СРО, и приводит к обострению следующих проблем.
Первое. Отраслевое законодательство демонстрирует зачастую противоположные от базового закона подходы к механизму саморегулирования. Во многом это связано с тем, что инициаторами появления обязательного членства в саморегулируемых организациях, в т. ч. путем ухода от лицензирования, в отдельных отраслях чаще всего были соответствующие ведомства, которые, имея узковедомственный интерес, существенно влияли на нормотворческий процесс. При этом они мало обращали внимания на необходимость гармонизации и соответствия норм специальных законов нормам базового закона.
Второе. В настоящее время отсутствуют единые государственные подходы к регулированию таких принципиальных вопросов, как получение статуса СРО, определение функций СРО, квалификационных требований к СРО, требований к размещению средств компенсационного фонда СРО, полномочий и принципов образования органов СРО и др.
Третье. Требования, предъявляемые к членам СРО в отдельных отраслях, где введено обязательное членство, часто носят формальный характер и недостаточно конкретизированы.
Четвертое. Отсутствует единый подход к установлению численности членов СРО в отдельных законодательных актах, что приводит к невозможности реализации принципов обратной связи между руководством СРО и членами СРО, к установлению авторитарности руководства СРО и формальному подходу к контролю за деятельностью членов СРО, т.е. ненадлежащему осуществлению СРО одной из своих принципиальных функций.
Пятое. Отсутствует единый государственный орган, отвечающий за ведение государственного реестра саморегулируемых организаций. Практика реализации федеральными органами исполнительной власти полномочий по контролю за осуществлением СРО своих функций свидетельствует о неэффективности разделения полномочий по ведению реестра СРО и осуществлению контроля за их деятельностью между различными профильными ведомствами.
Практика также показала, что ведомства относятся к осуществлению деятельности по ведению реестра СРО и контролю за деятельностью СРО как к «дополнительной нагрузке», сопутствующей основным функциям. К тому же до сих пор отсутствуют единство подходов к регулированию деятельности СРО, единая методология ведения реестров СРО и проведения контрольных и надзорных процедур.
Вполне понятно, что многие проблемы обусловлены, образно говоря, молодостью российского саморегулирования, его новизной для субъектов рынка.
С одной стороны, в основе таких проблем «детского возраста» лежит элементарное отсутствие базовых знаний об основах и принципах саморегулирования. А на практике это приводит к недоверию со стороны общества к способности бизнеса или профессиональных объединений самостоятельно обеспечить регулирование определенной сферы и контроль за соблюдением установленных стандартов и правил. Приводит это также к отсутствию у части СРО стратегического видения развития рынка и реальных возможностей использовать действенные механизмы, направленные на защиту интересов своих членов, к появлению конфликта интересов между целями и задачами СРО и коммерческими интересами отдельных ее членов.
С другой стороны, проблемы «детского возраста» саморегулирования объясняются несовершенством действующего нормативно-правового регулирования деятельности СРО. В связи с этим аналитики предлагают, в частности, следующие решения законодательного характера.
Во-первых, полагают они, требуется ввести ограничения в отношении норм регулирования деятельности СРО, которые могут устанавливаться отраслевым законодательством. Это связано с тем, что базовые принципы создания саморегулируемой организации, признания ее статуса государством, формирования внутренней структуры, а также непосредственно функционал саморегулируемой организации должны быть едиными для всех вне зависимости от отрасли, в которой существует саморегулируемая организация.
Целесообразность решения, о котором идет речь, в полной мере подтверждается опытом функционирования СРО в сфере градостроительной деятельности, где был осуществлен переход от признанного неэффективным института лицензирования к некоторым элементам саморегулировании. Однако при этом было допущено существенное расхождение с нормами базового закона. Если говорить конкретно, то была реализована малоэффективная и непрозрачная модель регулирования с перекрестными и дублирующими функциями государства и СРО. Был установлен неоднозначный порядок стандартизации деятельности СРО. Был нарушен принцип необходимости учета однородности видов деятельности и рисков при объединении участников рынка в СРО.
Более того, само вступление в СРО в области строительства не наделяет членов саморегулируемой организации специальной правоспособностью. Для наделения ею дополнительно требуется получение специального допуска.
Наконец, были допущены многочисленные иные расхождения с базовым законом в том, что касается формирования СРО, квалифицирующих требований, полномочий, государственного контроля и т.д.
В результате градостроительная отрасль характеризуется наиболее серьезными расхождениями с основными базовыми принципами саморегулирования. Фактически была создана система квази-саморегулирования, во многих элементах походящая на отмененную систему лицензирования, что, по сути, лишь увеличивает административную нагрузку на рынок и приводит к крайне негативным последствиям, дискредитируя саму идею саморегулирования.
Во-вторых, полагают парламентские аналитики, требуется незамедлительно разобраться на законодательном уровне с вопросом о стандартах профессиональной или предпринимательской деятельности членов СРО. Низкое качество существующих стандартов деятельности СРО зачастую связано в т. ч. с отсутствием должных требований к их содержанию, структуре и иерархии таких документов. Нет четкого разделения стандартов деятельности СРО и иных внутренних документов (более того, нет четко установленного перечня обязательных внутренних документов СРО). Наконец, следует отметить отсутствие порядка принятия федеральных стандартов и описания их статуса.
В-третьих, по мнению парламентских аналитиков, отсутствие должного государственного контроля за добровольными СРО, а также отсутствие сколь-нибудь действенных механизмов контроля за деятельностью СРО со стороны самих членов и потребителей их услуг привели к тому, что механизмы СРО, в т. ч. такие, как стандартизация, контроль и дисциплинарное производство, в какой-то мере действуют только в тех сферах, в которых членство участников рынка в СРО является обязательным.
Поскольку введение полноценного государственного контроля за добровольными СРО на сегодняшнем этапе развития института не представляется возможным, одним из возможных элементов решения указанных выше проблем является необходимость детализации норм базового закона в части описания функций стандартизации, контроля за деятельностью членов и обеспечения информационной открытости.
В-четвертых, отмечают аналитики, в базовом законе не прописан институт национального объединения СРО, который должен быть интегратором всех методических разработок в отрасли, не определены общие принципы его создания и его основные функции. А нормативное регулирование подобных национальных объединений в действующих отраслевых законах характеризуется, в первую очередь, отсутствием единства подходов к их формированию и функционированию.
В то же время требуется, по сути, решить вопрос о разделении функций между национальными объединениями и государственными органами. Иначе в перспективе возможно двойное давление на участников рынка — сохраняющееся административное давление со стороны государственных органов (несмотря на передачу части полномочий в СРО и национальные объединения) и давление аппарата самих саморегулируемых организаций.
Во многом эти проблемы на данном этапе развития саморегулирования вызваны рамочным характером норм базового закона, принятие которого в свое время сопровождалось острыми дискуссиями в силу новизны темы.
Правда, все эти проблемы рассматривались в феврале 2011 г. Правительственной комиссией по проведению административной реформы. Однако ее поручения о направлениях подготовки поправок с целью приведения норм базового закона в соответствие с требованиями современного этапа развития института саморегулирования до настоящего времени не реализованы.
Если подытожить требования участников парламентских слушаний, то они предусматривают:
- выработку адекватных текущей экономической ситуации в стране правил и стандартов деятельности соответствующих предпринимательских или профессиональных сообществ, направленных на установление свободных и сбалансированных рыночных отношений;
- создание эффективных механизмов контроля за соблюдением таких правил и стандартов;
- повышение ответственности субъектов саморегулирования, усиление их заинтересованности в конечных результатах своей деятельности;
- создание эффективных механизмов защиты прав потребителей, выявление недобросовестных, неквалифицированных участников в целях удаления их с соответствующих рынков;
- повышение прозрачности хозяйственного оборота в Российской Федерации, что будет способствовать уменьшению правонарушений в сфере предпринимательства.
Учитывая важность проблемы развития нормативно-правовой базы создания и дальнейшего развития принципов саморегулирования и их значимость как одно из основных условий дальнейшей дебюрократизации экономики страны, участники парламентских слушаний посчитали необходимым рекомендовать Государственной Думе активизировать работу по кодификации правовых норм саморегулирования в вопросах формирования законодательной базы в сфере общих и специальных механизмов регулирования предпринимательской и профессиональной деятельности.
Рекомендации Правительству РФ таковы.
- Доработать и согласовать с заинтересованными ведомствами в максимально короткие сроки поправки к законопроекту № 126184-5 «О внесении изменений в Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» и в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и внести их в Государственную Думу.
- Ускорить согласование позиции профильных ведомств по законопроекту № 305620-5 «О внесении изменений в Федеральный закон «О пожарной безопасности» и в статью 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по вопросам деятельности саморегулируемых организаций в области пожарной безопасности» и направить соответствующие поправки в Государственную Думу.
- Продолжить работу по оптимизации осуществляемых федеральными органами исполнительной власти функций путем выявления и прекращения осуществления соответствующими ведомствами избыточных функций.
- Принять конкретные меры по закреплению за Минэкономразвития России как федеральным органом исполнительной власти, отвечающим за общие принципы регулирования предпринимательской деятельности, статуса координатора нормативно-правового обеспечения соответствующих законодательных работ в целях избежания возобновления практики узковедомственного подхода к регулированию предпринимательской или профессиональной деятельности участников рынка.
- Принять оперативные меры по определению единого уполномоченного федерального органа исполнительной власти по ведению государственного реестра саморегулируемых организаций в различных отраслях экономики и видах предпринимательской и профессиональной деятельности.
- В ходе подготовки перехода к следующему этапу развития законодательства о саморегулировании определить состав законодательных актов, которые следует разработать и внести в Государственную Думу в целях обеспечения действенной правовой основы становления в стране системы саморегулируемых организаций как специальных институтов организованного профессионального общественного регулирования в вопросах правоустанов-ления и надзора за участниками рынка.