В отношениях доверительного управления банки могут выступать как в роли доверительного управляющего, так и в роли учредителя управления. При передаче имущества в доверительное управление немаловажное значение имеет то, кто и в каком порядке должен исчислять и уплачивать НДС, причитающийся к уплате в процессе деятельности по управлению имуществом.
Согласно п. 3 ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-I «О банках и банковской деятельности» (далее — Закон № 395-I) кредитная организация вправе осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами. В том числе, согласно ст. 6 Закона № 395-I, банки вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами, а именно:
- ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа;
- ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета;
- иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами.
В ст. 11 Закона № 395-I сделана следующая оговорка: «Приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, свыше 1 процента акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20 процентов — предварительного согласия Банка России».
Правовые вопросы доверительного управления
Прежде чем рассматривать вопросы исчисления и уплаты НДС, напомним основные положения гражданского законодательства, касающиеся доверительного управления имуществом, для чего обратимся к гл. 53 Гражданского кодекса РФ.
Согласно ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление. Доверительный управляющий обязуется осуществлять управление полученным по договору имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
На основании ст. 1014 ГК РФ учредителем доверительного управления в общем случае является собственник имущества. Доверительным управляющим, согласно ст. 1015 ГК РФ, могут быть индивидуальный предприниматель или любая коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Имущество не может быть передано в управление госоргану или органу местного самоуправления (п. 2 ст. 1015 ГК РФ). И еще одно правило — доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления.
Отличительной особенностью такого договора является то, что при передаче имущества в доверительное управление права собственности на него к доверительному управляющему не переходят. То есть имущество продолжает оставаться в собственности учредителя управления, что следует из п. 1 ст. 1012 ГК РФ.
Пунктом 2 ст. 1012 ГК РФ определено, что доверительный управляющий, осуществляя управление имуществом, вправе совершать в отношении его любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя в соответствии с договором. Хотя законом или договором в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом могут быть предусмотрены ограничения.
В соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК РФ объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, в доверительное управление не может быть передано, такое правило установлено п. 3 ст. 1013 ГК РФ.
Статьей 1017 ГК РФ предусмотрена обязательная письменная форма договора доверительного управления, причем договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.
Существенные условия договора перечислены в ст. 1016 ГК РФ, где в том числе указаны срок действия договора и установленный размер вознаграждения управляющему, если таковое предусмотрено. Договор заключается на срок, не превышающий пяти лет, хотя для отдельных видов имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки. Если ни одна из сторон по окончании срока действия договора не заявит о его прекращении, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены вначале.
Теперь рассмотрим налоговую составляющую процесса доверительного управления.
НДС в учете доверительного управляющего
Доверительный управляющий уплачивает НДС с суммы полученного вознаграждения. Услуги, оказанные в процессе и в целях управления имуществом специализированным депозитарием, независимым оценщиком и аудитором, также оплачиваются с учетом НДС.
Особенности исчисления и уплаты в бюджет НДС при осуществлении операций по договору доверительного управления имуществом установлены ст. 174.1 НК РФ. Если операция, совершаемая в рамках доверительного управления, признается объектом налогообложения по НДС, то исчисление и уплата налога, исходя из формулировки п. 1 ст. 174.1 НК РФ, ложится на доверительного управляющего.
Даже если компания не является плательщиком налога на добавленную стоимость, с операций, совершенных ею в качестве доверительного управляющего, уплачивать НДС придется. Данный вывод следует из писем Минфина России от 12.04.2007 № 03-07-14/13, от 21.03.2008 № 03-07-11/103. При этом на сумму своего вознаграждения по договору доверительного управления управляющая компания, не являющаяся плательщиком налога на добавленную стоимость, начислять НДС не вправе, ведь по своей основной деятельности она не признается налогоплательщиком. Такое мнение высказано Минфином России в письме от 26.03.2007 № 03-07-11/70, согласие с ним выражено в письме УФНС России по г. Москве от 21.03.2007 № 19-11/25300.
Обязанности налогоплательщика по уплате налога с операций, совершаемых в рамках доверительного управления, будут возникать и у управляющих компаний, освобожденных от уплаты НДС на основании ст. 145 НК РФ. На это указывает отсутствие в ст. 174.1 НК РФ специальных положений, касающихся указанной категории налогоплательщиков НДС.
В соответствии с п. 2 ст. 174.1 НК РФ при совершении в рамках договора доверительного управления операций, образующих объект налогообложения по НДС, доверительный управляющий должен от своего имени выставить покупателю товаров (работ, услуг) соответствующий счет-фактуру и сделать на нем пометку «Д.У.». Такая отметка проставляется согласно п. 3 ст. 1012 ГК РФ, в дальнейшем она помогает в организации раздельного учета. Рекомендации на этот счет дает и УФНС России по г. Москве в письме от 12.04.2007 № 19-11/033701.
Напомним, что плательщики НДС обязаны выставлять покупателям счета-фактуры не только при реализации товаров (работ, услуг), но и при получении авансовых платежей. Причем делать это необходимо в срок, не превышающий пяти календарных дней с момента получения предварительной оплаты, на что указывает п. 3 ст. 168 НК РФ. Пропуск законодательно установленных сроков выставления счетов-фактур может привести к конфликту с налоговыми органами при применении вычетов у покупателя. Несмотря на то что арбитры подходят к таким спорам довольно мягко1, рекомендуем очень внимательно относиться к срокам выставления счетов-фактур. Это проще, чем в дальнейшем доказывать свое право на вычет в суде.
Счета-фактуры оформляются доверительным управляющим в общем порядке, установленном гл. 21 НК РФ, и регистрируются в книге продаж. Этого требует п. 3 ст. 169 НК РФ.
В соответствии с п. 5 ст. 174.1 НК РФ доверительный управляющий ведет учет операций, совершенных в процессе выполнения договора доверительного управления имуществом, и в срок, предусмотренный п. 5 ст. 174 НК РФ, представляет в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию. Согласно п. 5 ст. 174 НК РФ сделать это нужно не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом. Налоговым периодом по НДС (в т.ч. для налогоплательщиков, исполняющих обязанности налоговых агентов) признается квартал (ст. 163 НК РФ).
Доверительный управляющий представляет налоговую декларацию по форме, утвержденной Приказом Минфина России от 15.10.2009 № 104н «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядка ее заполнения». Если, кроме операций в рамках доверительного управления имуществом, управляющая компания осуществляет и иную деятельность, облагаемую НДС, то она представляет единую налоговую декларацию. В ней она отражает как свои собственные операции, облагаемые налогом, так и те, которые осуществила в рамках договора доверительного управления имуществом. Причем в данном случае количество заключенных ею договоров доверительного управления имуществом значения не имеет. Такие же рекомендации приведены в письме УФНС России по г. Москве от 29.03.2008 № 19-11/19233.
Доверительный управляющий, как и обычный налогоплательщик, вправе воспользоваться налоговым вычетом по НДС. Пунктом 3 ст. 174.1 НК РФ определено, что налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ, в соответствии с договором доверительного управления имуществом предоставляется только доверительному управляющему при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами, в порядке, установленном гл. 21 НК РФ.
Таким образом, при наличии счета-фактуры, выставленного продавцом товаров (работ, услуг) на имя управляющей компании, она вправе воспользоваться вычетом по сумме «входного» налога, конечно, если все иные условия, установленные гл. 21 НК РФ в части применения налоговых вычетов, у нее выполнены.
В том случае, если доверительный управляющий осуществляет и иную налогооблагаемую деятельность, то право на вычет сумм «входного» НДС возникает у него лишь при наличии раздельного учета товаров (работ, услуг), используемых им при осуществлении операций в соответствии с договором доверительного управления имуществом и иной деятельности. Порядок организации раздельного учета доверительный управляющий должен закрепить в своей учетной политике.
НДС в учете учредителя управления
Восстановление НДС при передаче имущества Первый вопрос, который может возникнуть у учредителя управления при передаче имущества в доверительное управление: следует ли ему восстанавливать сумму НДС?
Ответ содержится в письмах Минфина России от 14.11.2011 № 03-07-11/311; от 08.10.2008 № 03-07-07/101; от 26.09.2008 № 03-07-11/319.
Согласно п. 1 ст. 1012 ГК РФ при передаче имущества в доверительное управление права собственности на него не переходят к доверительному управляющему, поэтому, согласно определениям п. 1 ст. 39 и подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ в их системной связи, операция передачи имущества не облагается НДС. Восстановлению, согласно подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, подлежит НДС, принятый к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе и в случаях, если они в дальнейшем используются для осуществления операций, не подлежащих налогообложению, за исключением операций, перечисленных в вышеуказанной норме НК РФ, однако в ней передача имущества в доверительное управление не предусмотрена. Поэтому суммы НДС, ранее принятые к вычету, подлежат восстановлению. Заметим, что и ранее финансовое ведомство выражало аналогичную позицию (письмо Минфина России от 03.06.2004 № 03-03-11/90).
Суммы НДС, подлежащие восстановлению, не включаются в стоимость указанных основных средств, а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со ст. 264 НК РФ.
Однако по данному вопросу существует и другая точка зрения: при передаче имущества в доверительное управление восстанавливать сумму НДС не нужно. Данный подход правомерен в том случае, если доверительный управляющий использует полученную недвижимость в деятельности, облагаемой НДС.
Дело в том, что в соответствии с п. 3 ст. 170 НК РФ перечень случаев, когда ранее принятые к вычету суммы НДС подлежат восстановлению, является закрытым, и расширительному толкованию не подлежит. При этом передача имущества в доверительное управление в нем не поименована. Данный вывод подтверждается постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 30.09.2011 по делу № А32-23383/2010, в котором суд указал, что у налогоплательщика не возникает обязанность по восстановлению сумм НДС, поскольку передача имущества в доверительное управление по своему правовому содержанию является актом участников правоотношений, не образующим изменения в налогообложении операций, в которых используется данное имущество, а также в связи с отсутствием прямого указания в НК РФ права на передачу имущества в доверительное управление как на случай, предусматривающий восстановление сумм НДС.
Таким образом, учитывая положения НК РФ и позицию арбитров, налогоплательщик может не восстанавливать НДС с остаточной стоимости основных средств, переданных в доверительное управление. Однако при этом вероятны споры с налоговыми органами, и он должен быть готов отстаивать свою точку зрения в суде.
Вычет НДС, предъявленного доверительным управляющим за его услуги
Другим актуальным вопросом является право учредителя управления принять к вычету НДС, предъявленный в стоимости оказанных доверительным управляющим услуг.
Сразу отметим, что ни в налоговом законодательстве, ни в разъяснениях контролирующих органов нет ответа на данный вопрос. Более того, нет единого мнения по данному вопросу и у арбитров. Так, в постановлении ФАС Поволжского округа от 23.03.2010 по делу № А57-6989/2009 суд указал, что учредитель управления не может принять к вычету НДС с суммы вознаграждения доверительного управляющего. В соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ к вычету можно принять налог по товарам (работам, услугам), приобретаемым для операций, облагаемых НДС. Так как при заключении договора доверительного управления не происходит передачи права собственности на имущество, данная операция не является объектом налогообложения по НДС и вычет НДС с вознаграждения доверительного управляющего неправомерен. По мнению арбитров, учредитель управления должен учесть сумму вознаграждения вместе с НДС в составе расходов на основании подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ.
В постановлении ФАС Поволжского округа от 19.10.2010 по делу № А06-781/2010 суд вынес другое решение. В нем он указал, что вознаграждение доверительного управляющего является самостоятельным объектом налогообложения согласно ст. 146 НК РФ, поэтому НДС, уплаченный обществом в составе стоимости этой услуги, подлежит налоговому вычету в общеустановленном порядке.
После продолжительных споров судьям потребовалось участие высших арбитров, изложивших свою точку зрения в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.07.2010 № 2809/10. В данном постановлении Президиум ВАС РФ не согласился с выводами нижестоящих судов о том, что учредитель управления не вправе принять к вычету такой НДС, по следующим основаниям.
При рассмотрении спора нижестоящими судами было установлено, что доверительный управляющий выступал в интересах налогоплательщика в гражданско-правовых отношениях по сдаче в аренду имущества. Полученный налогоплательщиком доход в рамках договора доверительного управления имуществом на основании п. 3 ст. 276 НК РФ включался в состав его выручки или внереализационных доходов в зависимости от вида дохода. Таким образом, услуги доверительного управляющего приобретаются для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, что соответствует условиям для вычета НДС, указанным в п. 2 ст. 171 НК РФ. Более того, само по себе предоставление услуг доверительного управления активами, согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, относится к самостоятельному виду экономической деятельности (финансовое посредничество).
Вознаграждение, получаемое доверительным управляющим, является его доходом от реализации услуг в отношении переданного в доверительное управление имущества и подлежит налогообложению в установленном порядке (п. 2 ст. 276 НК РФ). Следовательно, вознаграждение доверительного управляющего — это оплата его услуги, реализованной учредителю управления, являющейся самостоятельным объектом налогообложения в соответствии со ст. 146 НК РФ, поэтому НДС, уплаченный в составе стоимости этой услуги, подлежит налоговому вычету в общеустановленном порядке.
То обстоятельство, что в рамках договора доверительного управления не происходит передачи права собственности на переданное в доверительное управление имущество, не препятствует признанию реализации услуг по доверительному управлению объектом обложения НДС, поскольку предметом названного договора являются услуги доверительного управляющего.
Кроме того, в вышеуказанном постановлении Президиум ВАС РФ указал, что довод налоговой инспекции об отнесении уплаченного доверительному управляющему в составе его вознаграждения НДС на расходы для целей исчисления налога на прибыль на основании ст. 170 НК РФ в данном случае неправомерен, так как реализация услуг доверительного управления имуществом не освобождена от обложения НДС.
Положения, содержащиеся в п. 3 ст. 174.1 НК РФ, также не могут быть применены, поскольку регулируют предоставление налогового вычета самому доверительному управляющему как самостоятельному хозяйствующему субъекту, реализующему права и обязанности, соответствующие целям его деятельности, по товарам (работам, услугам), приобретенным им в рамках исполнения договора доверительного управления имуществом, что не тождественно применению налогового вычета учредителем управления с выплаченного вознаграждения за оказанные доверительным управляющим услуги. Это и являлось особенностью рассматриваемого спора.
Учитывая, что указанные услуги учредителю управления были оказаны, вознаграждение доверительному управляющему уплачено, в счетах-фактурах содержится ссылка на договор доверительного управления имуществом, порядок применения налоговых вычетов, установленный ст. 172 НК РФ, учредителем управления соблюден, Президиум ВАС РФ указал, что доначисление налоговой инспекцией НДС, начисление соответствующих пеней и взыскание штрафа неправомерно.
Таким образом, при получении счета-фактуры от доверительного управляющего учредитель управления вправе принять к вычету НДС, предъявленный в стоимости оказанных услуг, в общеустановленном порядке.
Право на применение норм абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ
Еще один актуальный вопрос: может ли учредитель управления в отношении услуг доверительного управляющего по приобретению и реализации ценных бумаг применять абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ?
Напомним, что на основании абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ, если за налоговый период доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг, имущественных прав), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5% от общей величины совокупных расходов на производство, все суммы налога, предъявленные налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг, имущественных прав) в указанном налоговом периоде, налогоплательщики вправе предъявлять к вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 НК РФ. То, что данную норму могут применять не только промышленные компании, но и, например, торговые, указано в письмах Минфина России от 05.07.2010 № 03-07-11/287; от 22.04.2011 № 03-07-11/106. Следовательно, и другие виды компаний, в том числе банки, могут использовать данную норму. Рассмотрим ее применимость в отношениях доверительного управления по приобретению и реализации ценных бумаг.
В письме от 09.11.2009 № 03-07-11/289 финансовое ведомство пришло к выводу об отсутствии оснований для применения учредителем доверительного управления абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ в отношении НДС по услугам доверительного управляющего, осуществляющего в рамках договора доверительного управления операции по приобретению и реализации ценных бумаг.
По договору доверительного управления учредитель доверительного управления передает доверительному управляющему денежные средства, а доверительный управляющий приобретает ценные бумаги и осуществляет операции по их реализации. Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 174.1 НК РФ в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, осуществляемых в рамках такого договора, налогоплательщиком НДС признается доверительный управляющий.