Кредит в валюте: избавляемся от курсовых разниц

На практике нередко встречается ситуация, когда в целях финансирования хозяйственной деятельности российская организация (например, ЗАО) привлекает заем или кредит в иностранной валюте. Естественно, при колебаниях курса валют у такой организации возникают курсовые разницы в связи с переоценкой обязательств перед кредитором, которые могут приводить к негативным налоговым последствиям в виде увеличения расходов из-за падения курса валюты. В отсутствие достаточных доходов следствием такой ситуации может стать критическое уменьшение чистых активов организации.

Для исправления ситуации могут быть предприняты определенные шаги по финансированию российской организации — например, предоставление займа в валюте РФ от иностранного юридического лица или вхождение иностранной компании в состав акционеров и передача новым акционером денежных средств заемщику путем оплаты дополнительного выпуска акций либо передачи для увеличения чистых активов российской организации.

Рассмотрим данные способы подробнее на примере следующей ситуации. Российская организация (ЗАО) заключила договор кредита с иностранным банком. Акционеры общества — девять физических лиц, акции среди них распределены равномерно. Имеется иностранная компания, которая может выступить заимодавцем или новым участником российской организации.

Открытие иностранной компанией счета на территории РФ

Порядок открытия иностранными компаниями банковских счетов на территории РФ регулируется банковским законодательством и законодательством о валютном регулировании и валютном контроле.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон о валютном регулировании) нерезиденты на территории РФ вправе открывать банковские счета в иностранной валюте и валюте Российской Федерации только в уполномоченных банках. Порядок открытия и ведения таких счетов установлен Центральным банком Российской Федерации (Банком России).

Согласно п. 1 Положения об открытии Банком России банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведении операций по указанным счетам (утверждено Банком России 4 мая 2005 г. № 269-П) подразделения расчетной сети Банка России вправе в рамках своей компетенции при поступлении обращений нерезидентов об открытии в Банке России банковских счетов в валюте РФ открывать указанные банковские счета и проводить операции по этим банковским счетам в соответствии с законодательством РФ.

Банковские счета нерезидентам открываются на основании договора банковского счета. В силу п. 2 ст. 846 Гражданского кодекса РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, отвечающих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

После открытия иностранной компанией счета она будет иметь право без ограничений перечислять иностранную валюту и валюту РФ со своих банковских счетов в банках за пределами территории РФ на свои банковские счета в уполномоченном банке (п. 3 ст. 13 Закона о валютном регулировании).

В соответствии со ст. 6 Закона о валютном регулировании валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных ст. 7, 8 и 11 рассматриваемого Закона.

Выдача нерезидентом займа в валюте РФ резиденту РФ не входит в число операций, ограниченных Законом о валютном регулировании, а следовательно, возможна.

Таким образом, иностранная компания вправе открыть счет в рублях в российском банке и использовать его для предоставления займов российским юридическим лицам.

Увеличение уставного капитала ЗАО путем размещения дополнительных акций в пользу иностранной компании

Гражданско-правовые последствия и процедура

Общие положения об увеличении уставного капитала закрытого акционерного общества путем размещения дополнительных акций установлены нормами Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).

На основании п. 2 ст. 28 Закона об АО по общему правилу решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Согласно п. 1 ст. 39 Закона об АО общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. При этом размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в ³/₄ голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества (п. 3 ст. 39 Закона об АО). Поскольку общество является закрытым, в силу п. 3 ст. 7 и п. 2 ст. 39 Закона об АО оно вправе проводить только закрытую подписку на размещаемые им акции. Таким образом, в рассматриваемой ситуации решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров общества указанным выше числом голосов.

Обратите внимание, что дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, закрепленного в уставе общества (п. 3 ст. 28 Закона об АО). В соответствии с п. 1 ст. 27 Закона об АО объявленными являются акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям. Количество, номинальная стоимость, категории (типы) таких акций могут быть указаны в уставе общества. При отсутствии в уставе таких положений общество не вправе размещать дополнительные акции, а значит, следует внести в устав необходимые изменения. Отметим, что в силу п. 3 ст. 28 Закона об АО решение о внесении в устав положений об объявленных акциях может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций.

Согласно п. 4 ст. 28 Закона об АО решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены:

• количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций этой категории;
• способ размещения;
• цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций;
• форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также иные условия размещения.

При этом в решении об увеличении уставного капитала цена размещения дополнительных акций должна быть установлена в рублях, а оплата дополнительных акций может осуществляться и в иностранной валюте.

Отметим, что Закон об АО предусматривает преимущественное право акционеров на приобретение акций при закрытой подписке: согласно п. 1 ст. 40 Закона акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Таким образом, увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций целесообразно для иностранной компании, только если существует уверенность относительно того, что в данном случае акционеры не проголосуют на общем собрании против такого увеличения и соответственно не воспользуются принадлежащим им преимущественным правом.

Порядок эмиссии акций регулируется Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о РЦБ) и Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденными приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н (далее — Стандарты эмиссии).

В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона о РЦБ процедура эмиссии акций включает в себя следующие этапы:

1. принятие решения о размещении акций;
2. утверждение решения о дополнительном выпуске акций;
3. государственная регистрация дополнительного выпуска акций;
4. размещение акций;
5. государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска акций.

Рассмотрим подробно каждый этап.

1. Принятие решения о размещении акций. Как уже отмечалось, решение о размещении акций принимается общим собранием акционеров общества и должно содержать сведения, указанные в п. 4 ст. 28 Закона об АО. На основании п. 6.1.1 Стандартов эмиссии решением о размещении дополнительных акций путем подписки является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций. Поскольку в рассматриваемой ситуации размещение осуществляется по закрытой подписке единственному лицу, данным решением должно быть определено это лицо (п. 6.1.8 Стандартов эмиссии).

Срок размещения дополнительных акций (или порядок его определения), порядок и срок оплаты размещаемых дополнительных акций могут быть определены указанным решением об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Цена, по которой производится оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии со ст. 77 Закона об АО, т.е. исходя из их рыночной стоимости, но не ниже их номинальной стоимости. При этом указанное решение совета директоров (наблюдательного совета) должно быть принято до принятия общим собранием акционеров решения о размещении ценных бумаг (п. 6.1.14 Стандартов эмиссии).

2. Утверждение решения о дополнительном выпуске акций. В силу п. 2.3.2, 2.3.3, 2.3.5 Стандартов эмиссии решение о дополнительном выпуске акций утверждается советом директоров (наблюдательным советом) общества (за исключением случаев, когда его функции осуществляет общее собрание акционеров) не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении и подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа общества. Согласно п. 6.2.1, 6.2.5 Стандартов эмиссии решением о дополнительном выпуске акций, размещаемых путем подписки, должен быть установлен порядок заключения договора, направленного на приобретение размещаемых акций, а также указано лицо, которому в рассматриваемой ситуации общество намерено разместить ценные бумаги путем закрытой подписки.

3. Государственная регистрация дополнительного выпуска акций. На основании п. 1 ст. 20 Закона о РЦБ государственная регистрация дополнительного выпуска акций осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг — Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР России).

Для государственной регистрации дополнительного выпуска акций в регистрирующий орган представляются:

• заявление с приложением документов, указанных в п. 2.4.2 Стандартов эмиссии;
• копия бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный финансовый год и за последний квартал, предшествующие дате представления документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов истек (п. 2.4.5 Стандартов эмиссии);
• справка общества об оплате его уставного капитала, подписанная лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа, а также главным бухгалтером или лицом, осуществляющим его функции (п. 2.4.6 Стандартов эмиссии);
• документы, дополнительно предусмотренные п. 6.3.1 Стандартов эмиссии для выпуска акций, размещаемых путем подписки.

В соответствии с п. 6.3.7 Стандартов эмиссии с момента представления в регистрирующий орган указанных документов общество имеет право предлагать приобрести акции их покупателю.

Согласно п. 2.4.8 Стандартов эмиссии документы на государственную регистрацию дополнительного выпуска акций должны быть представлены не позднее трех месяцев с даты утверждения решения о дополнительном выпуске. Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию дополнительного выпуска акций или принять мотивированное решение об отказе в его государственной регистрации в течение 30 дней с даты получения им документов и электронных носителей (п. 2.4.9 Стандартов эмиссии).

В случае принятия решения о государственной регистрации дополнительного выпуска акций регистрирующий орган обязан в течение трех дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) обществу документы о регистрации, предусмотренные п. 2.4.15 Стандартов эмиссии.

4. Размещение акций. На основании п. 2.5.2 Стандартов эмиссии размещение акций осуществляется в течение срока, указанного в зарегистрированном решении о дополнительном выпуске акций, который не может превышать одного года с даты государственной регистрации такого выпуска. Зачисление акций на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг и на счета депо в депозитариях, а также выдача сертификатов документарных ценных бумаг на предъявителя без обязательного централизованного хранения осуществляются только после полной оплаты акций и не позднее последнего дня срока их размещения, установленного в решении о дополнительном выпуске акций (п. 6.4.10 Стандартов эмиссии).

5. Государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска акций. В соответствии с п. 2.6.2 Стандартов эмиссии отчет об итогах дополнительного выпуска акций утверждается единоличным исполнительным органом этого общества, если уставом принятие решения по указанному вопросу не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета). Отчет об итогах дополнительного выпуска акций подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа общества, а также главным бухгалтером общества или лицом, осуществляющим его функции (п. 2.6.3 Стандартов эмиссии).

Для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций в регистрирующий орган представляются:

• заявление с приложением документов, указанных в п. 2.6.4 Стандартов эмиссии;
• документы, дополнительно предусмотренные п. 6.5.1 Стандартов для выпуска акций, размещенных путем подписки.

Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска акций или принять мотивированное решение об отказе в его государственной регистрации в течение 14 дней с даты получения им документов и электронных носителей (п. 2.6.6 Стандартов эмиссии). В случае принятия решения о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций регистрирующий орган обязан в течение трех дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) обществу документы о регистрации, указанные в п. 2.6.8 Стандартов.

После осуществления государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска обществу необходимо будет на общем собрании акционеров внести в устав изменения относительно нового размера уставного капитала и количества размещенных акций.

Налоговые последствия приобретения акций новым акционером по цене выше номинала

В соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)).

Таким образом, вне зависимости от размера полученных за дополнительно выпущенные акции денежных средств у российской организации не появится дополнительного облагаемого налогом на прибыль дохода.

Приобретение иностранной компанией акций у акционеров — физических лиц и последующая передача денежных средств в целях увеличения чистых активов

Гражданско-правовые последствия и процедура

Одним из вариантов передачи денежных средств от иностранной компании заемщику является продажа части акций каждого из акционеров российской организации иностранной компании.

Например, каждый из девяти акционеров заключает с иностранной компанией договор купли-продажи акций, по которому передает часть принадлежащих ему акций в таком количестве, чтобы после совершения данных сделок каждый акционер, в том числе и иностранная компания, стал владельцем 10% общего количества акций.

В рассматриваемой ситуации у акционеров возникнет преимущественное право на приобретение акций.

В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Механизм реализации этого права закреплен указанной статьей Закона.

Таким образом, рассматриваемый вариант передачи акций целесообразен для иностранной компании, только если существует уверенность относительно того, что при продаже акций каждым из акционеров остальные акционеры не воспользуются принадлежащим им преимущественным правом.

После заключения договоров купли-продажи акций акционер направляет регистратору или обществу, если ведение реестра акционеров осуществляется им самостоятельно (далее — Регистратор), передаточное распоряжение с приложением документов, указанных в п. 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27 (далее — Положение о ведении реестра), после чего Регистратор вносит в реестр запись о переходе права собственности на акции.

После перехода к иностранной компании права собственности на акции она приобретет статус акционера общества и будет иметь право внести в имущество российской организации денежные средства.

Следует отметить, что внесение вкладов или иных платежей в уставный капитал либо иное имущество акционерного общества прямо не предусмотрено действующим законодательством, в отличие от законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

В связи с этим существует риск признания такой сделки дарением, которое в силу п. 1 ст. 575 ГК РФ в отношениях между коммерческими организациями запрещено.

Налоговые последствия

Налоговые последствия продажи акций акционерами. В соответствии с п. 1, 7, 10, 12, 14 ст. 214¹ НК РФ физические лица уплачивают налог с доходов по операциям с ценными бумагами, которые подлежат уменьшению на величину установленных налоговых вычетов (расходов). При этом отдельно считаются налоговые обязательства по операциям с ценными бумагами, обращающимися и не обращающимися на организованном рынке. В рассматриваемой ситуации акции ЗАО относятся к ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке.

Доходами по операциям с ценными бумагами признаются доходы от купли-продажи (погашения) ценных бумаг, полученные в налоговом периоде.

Расходами по операциям с ценными бумагами признаются документально подтвержденные и фактически осуществленные налогоплательщиком расходы, связанные с приобретением, реализацией, хранением и погашением ценных бумаг, в частности суммы, уплачиваемые эмитенту ценных бумаг (управляющей компании паевого инвестиционного фонда) в оплату размещаемых (выдаваемых) ценных бумаг, а также суммы, уплачиваемые в соответствии с договором купли-продажи ценных бумаг, в том числе суммы купона.

Финансовый результат по операциям с ценными бумагами определяется:

• как доходы от операций за вычетом соответствующих расходов;
• по каждой операции и по каждой совокупности операций;
• по окончании налогового периода.

Положительный финансовый результат по совокупности соответствующих операций за период признается налоговой базой по операциям с ценными бумагами, и с него уплачивается налог.

Отрицательный финансовый результат по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке, признается убытком.

В соответствии с п. 16 ст. 214¹ НК РФ не допускается перенос на будущие периоды убытков, полученных по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг.

Таким образом, для определения налоговой базы от продажи акций российской организации за налоговый период необходимо установить величину дохода, полученного в текущем году, и соответствующую ему сумму расходов.

Доход должен определяться по правилам п. 1 ч. 1 ст. 223 НК РФ, согласно которой датой фактического получения дохода в денежной форме является дата его выплаты, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц.

Что касается расходов, то в соответствии с п. 2 ст. 220 НК РФ имущественный налоговый вычет при определении налоговой базы по операциям с ценными бумагами предоставляется в порядке, установленном ст. 214¹ НК РФ.

Согласно п. 18 ст. 214¹ НК РФ указанный вычет в размере фактически произведенных и документально подтвержденных расходов предоставляется налогоплательщику при исчислении и уплате налога у налогового агента (брокера, доверительного управляющего, управляющей компании, осуществляющей доверительное управление имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, или иного лица, совершающего операции по договору поручения, договору комиссии, агентскому договору или по иному подобному договору в пользу налогоплательщика) либо по окончании налогового периода при представлении налоговой декларации в налоговый орган.

Другими словами, уменьшение дохода на величину вычета производится либо агентом (если акции компании будут реализовываться, например, через посредника), либо самим физическим лицом, когда оно будет подавать налоговую декларацию.

Допустим, что в рассматриваемой ситуации акции будут продаваться акционерами напрямую новому акционеру без привлечения посредников.

При этом в п. 13 ст. 214¹ НК РФ особо указано, что при реализации акций расходы в виде стоимости приобретения данных ценных бумаг признаются по стоимости первых по времени приобретений (способ ФИФО).

В соответствии с п. 29 ПБУ 19/02[1] оценка по первоначальной стоимости первых по времени приобретения финансовых вложений (способ ФИФО) основана на допущении, что ценные бумаги списываются в течение месяца и иного периода в последовательности их приобретения (поступления), т.е. ценные бумаги, первыми списываемые, должны быть оценены по первоначальной стоимости ценных бумаг первых по времени приобретений с учетом первоначальной стоимости ценных бумаг, числящихся на начало месяца. При применении этого способа оценка ценных бумаг, находящихся в остатке на конец периода, производится по первоначальной стоимости последних по времени приобретений, а в стоимости проданных ценных бумаг учитывается стоимость ранних по времени приобретений.

Таким образом, если физические лица — акционеры российской компании продадут принадлежащие им акции (часть акций) новому акционеру, то у них возникнет налогооблагаемый доход. Этот доход подлежит уменьшению на стоимость реализованных акций, определенных по цене приобретения первого за налоговый период пакета, а также на иные документально подтвержденные расходы, перечисленные в п. 10 ст. 214¹ НК РФ. Если результат получился отрицательный, налог по операциям с ценными бумагами не уплачивается, но этот убыток на следующие периоды не переносится.

На основании п. 1 ст. 224 НК РФ налоговая ставка по НДФЛ устанавливается в размере 13%. Следовательно, поскольку в рассматриваемой ситуации акционеры будут самостоятельно продавать акции иностранной компании, не являющейся налоговым агентом в соответствии с законодательством РФ (п. 18 ст. 214¹ НК РФ), то налог будет уплачиваться ими самостоятельно путем подачи налоговой декларации не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, в котором произошла операция, а сумма налога уплачивается по месту жительства не позднее 15 июля года, в котором была подана декларация. В декларации должны быть отражены суммы налоговых вычетов, определяемых обладателями акций самостоятельно.

Налоговые последствия передачи новым акционером денежных средств российской организации в целях увеличения чистых активов. В соответствии с подп. 3⁴ п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими акционерами или участниками. Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества или товарищества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства хозяйственного общества или товарищества перед соответствующими акционерами или участниками, если такое увеличение чистых активов происходит в соответствии с положениями, предусмотренными законодательством РФ или учредительными документами хозяйственного общества или товарищества, либо явилось следствием волеизъявления акционера или участника хозяйственного общества, товарищества, и на случаи восстановления в составе нераспределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества не востребованных акционерами или участниками хозяйственного общества, товарищества дивидендов либо части распределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества.

Анализ указанных положений позволяет сделать вывод, что поступившие от иностранной компании денежные средства не будут подлежать учету в доходах российской компании вне зависимости от количества акций, принадлежащих иностранной компании, и от текущей величины чистых активов российской организации, которые новый участник будет намерен увеличить.

Аналогичного мнения придерживаются финансовые и налоговые органы. Так, в письме ФНС России от 22 ноября 2012 г. № ЕД-4-3/19653 указано, что, если акционером или участником, которыми могут являться как физические, так и юридические лица, передано налогоплательщику имущество (имущественные или неимущественные права) исключительно в целях увеличения чистых активов последнего, доходы в виде указанного имущества не включаются в налоговую базу по налогу на прибыль вне зависимости от размера доли в уставном капитале, которой владеет акционер или участник.

Таким образом, при передаче новым акционером — иностранным лицом денежных средств российской организации в целях увеличения чистых активов у последней не возникнет дополнительного облагаемого налогом на прибыль дохода.

________________________________________

[1] Положение по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02 утверждено приказом Минфина России от 10 декабря 2002 г. № 126н.