Несколько комментариев к новой редакции Федерального закона «Об акционерных обществах»

Корпоративное управление

Автор:
Источник: Ценные бумаги
Опубликовано: 20 сентября 2010

В Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (далее – Закон) постоянно вносились изменения и дополнения. Особенно много изменений последовало в период с 2001 по 2006 гг. В июле 2006 г. вышла новая редакция Закона, в которой были учтены все поправки и дополнения, внесенные за последние пять лет[1].

Необходимость в поправках возникла по разным причинам: из-за изменений в законодательстве по ценным бумагам, в связи с необходимостью наведения порядка при слиянии и разъединении акционерных обществ (далее – АО), для защиты интересов акционеров, особенно миноритарных, и др.

Изменения касались многих статей Закона: о составе уставного капитала и порядке изменения его, об ответственности акционеров и руководителей АО, об учреждении, реорганизации и ликвидации общества, о размещении акций и облигаций, о процедурах избрания совета директоров и порядке выплаты дивидендов, об организации проведения крупных сделок и т. д.

Рассмотрим некоторые изменения и дополнения, внесенные в Закон за последние два года. Они включают комплекс материально-правовых процедур и гарантий прав акционеров.

Уставный капитал АО

В новой редакции Закона подробно раскрыт порядок увеличения и уменьшения уставного капитала АО.

Увеличение уставного капитала АО Уставной капитал АО может быть увеличен за счет увеличения номинальной стоимости всех типов акций или путем размещения дополнительных акций (ст. 28).

Дополнительные акции распределяются среди всех акционеров пропорционально имеющимся у них акциям. Для защиты прав акционеров в новой редакции Закона предусмотрены правила приобретения и выкупа акций.

При увеличении капитала путем увеличения номинальной стоимости акции, у акционеров может образовываться меньшее количество акций, т. е. появляются так называемые дробные акции, по которым сохраняются все права акционеров. В то же время акционеры – владельцы таких акций – при желании могут получить денежную компенсацию, продав обществу свои акции по рыночной цене. Для определения рыночной стоимости акций может быть привлечен независимый оценщик, а если рыночные цены регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно.

При увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, он увеличивается на сумму номинальной стоимости этих акций. При решении об увеличении уставного капитала АО таким способом, должно быть определено количество размещаемых дополнительных обыкновенных и привилегированных акций каждого типа, способ размещения, цена размещения или порядок ее определения, в том числе, цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения; форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки; а также могут быть определены иные условия размещения.

Увеличение уставного капитала АО, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, который предоставляет более чем 25 % голосов на общем собрании акционеров и находится в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования.

Акции, выкупленные АО, поступают в его распоряжение. Они не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды до их реализации. Они должны быть реализованы по цене, которая не ниже их рыночной стоимости, и не позднее, чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к АО. Если они не будут реализованы в течение этого срока, то общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (ст. 76 п. 6). Введены в Закон также правила по процедуре уменьшения уставного капитала АО.

Уменьшение уставного капитала АО

Уставный капитал АО может быть уменьшен путем снижения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе, путем приобретения и погашения части акций, если такая возможность предусмотрена уставом общества (ст. 29).

При уменьшении уставного капитала АО путем уменьшения номинальной стоимости акций (решением общего собрания) всем акционерам могут быть выплачены денежные средства или переданы принадлежащие АО эмиссионные ценные бумаги при следующих условиях: если на день выплаты у общества (ценные бумаги которого распределяются между акционерами) отсутствуют признаки банкротства или стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда.

В то же время, если по результатам аудиторской проверки стоимость чистых активов АО оказалась меньше его уставного капитала, совет директоров (наблюдательный совет) вправе предложить общему собранию акционеров уменьшить уставный капитал общества до величины, которая меньше стоимости его чистых активов (ст. 35 п. 7).

Закон запрещает АО принимать решения об уменьшении уставного капитала в следующих ситуациях:

  • до момента полной оплаты всего его уставного капитала;
  • до выкупа всех акций;
  • до полной выплаты объявленных, но невыплаченных дивидендов, в том числе невыплаченных накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям;
  • при наличии признаков банкротства

(ст. 29 п. 4).

АО обязано уменьшить уставный капитал в разумный срок после принятия на общем собрании акционеров решения об уменьшении уставного капитала большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций.

Если АО в разумный срок не уменьшит свой уставный капитал, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым федеральными законами предоставлено право на предъявление требования обязать общество уменьшить размер его уставного капитала, вправе предъявить такое требование в суд (ст. 34 п. 1).

Реорганизация АО

Значительные дополнения были внесены в Закон по вопросам реорганизации общества (ст. 15).

При реорганизации общества путем разделения Законом определяется порядок избрания совета директоров. В соответствии с этим порядком совет директоров избирается акционерами обыкновенных акций создаваемого общества, а также акционерами – владельцами привилегированных акций – реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества.

Документы для государственной регистрации изменений и дополнений, вносимых в устав общества и связанных с уменьшением его уставного капитала, представляются обществом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, не ранее, чем через 90 дней с момента принятия решения об уменьшении уставного капитала общества.

Если акционер реорганизуемого общества голосует против принятия решения о реорганизации общества или не принимает участия в голосовании по данному вопросу, то он в любом случае должен получить акции вновь создаваемого общества, предоставляющие ему те же права и в той же пропорции.

Порядок разрешения конфликтных ситуаций внутри АО

В Законе рассмотрены возможные варианты конфликтных ситуаций, связанных с членами АО (ст. 12, 30, 75, 78, 79). Конфликтные ситуации могут возникать между мажоритарными и миноритарными акционерами.

Конфликт интересов мажоритарных и миноритарных акционеров В большинстве случаев интересы мажоритарных акционеров направлены на дальнейшее развитие компании и они, соответственно, предпочитают капитализацию прибыли. Интересы миноритарных акционеров обычно сосредоточены на получении дивидендов. Нередко акционеры, владеющие крупными пакетами акций, оказывают влияние на принятие решений органами управления АО, не учитывая при этом интересы миноритарных акционеров. В последнее время многие мажоритарные акционеры и подконтрольные им менеджеры компаний покупали акции не для реальных инвестиций, а для получения контрольного пакета. Размещение дополнительных эмиссий путем консолидации и дробления акций часто использовалось мажоритарными акционерами как способ «относительно чистого» отъема собственности у миноритарных акционеров.

Поэтому в Законе с некоторым ущербом для интересов мажоритарных акционеров учтены права и владельцев дробных акций. Например, правила проведения крупных сделок, изложенные в Законе, также направлены на предотвращение конфликта между мажоритарными (контролирующими) и миноритарными акционерами (ст. 78).

Конфликтная ситуация, возникающая при принятии решения о крупной сделке. Крупными считаются сделка (в том числе, заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 % и более балансовой стоимости активов АО.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, составляющее более 50 % балансовой стоимости активов АО, принимается на общем собрании акционеров большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций. Крупная сделка, совершенная с нарушением вышеперечисленных условий, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (п. 6 ст. 79).

Закон разрешает конфликт указанных интересов также путем установления конкретных процедур принятия решений при выкупе акций при консолидации и дроблении акций (ст. 75; п. 3 и п. 4 ст. 76).

Конфликтные ситуации между акционерами и менеджерами АО

Конфликтные ситуации могут возникать между акционерами АО и членами совета директоров, а также между акционерами и менеджерами. Менеджеры, работающие в АО, не несут рисков потерь своего имущества (т. к. не являются инвесторами) в отличие от акционеров, которые рискуют не получить дивиденды или потерять доход при снижении курсовой стоимости акций. Менеджеры отвечают только за эффективную работу организации. Они заинтересованы в получении высокого вознаграждения, в связи с чем могут чрезмерно рисковать имуществом АО. Поэтому в состав избираемого совета директоров должны входить лица независимые как от акционеров, так от менеджеров. Законом предусмотрено включение в совет директоров независимых директоров* (п. 1 ст. 71; п.3 ст. 83).

Конфликтные ситуации при реорганизации и ликвидации

При реорганизации и ликвидации общества могут возникнуть конфликтные ситуации между акционерами и кредиторами (внешними инвесторами). Законом определены гарантии прав кредиторов (п. 6 ст. 12, ст. 30).

При проведении процедур по уменьшению уставного капитала АО, при уменьшении номинальной стоимости акций или сокращении их количества путем погашения нереализованных и неоплаченных акций в течение года при их размещении АО обязано сообщить об этом кредиторам. Последние могут потребовать прекращения или досрочного выполнения обязательств, а также возмещения причиненных им этими действиями убытков. В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить акционеров об этом, а также и о новом размере капитала АО; опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. 

Государственная регистрация в уставе общества изменений, связанных с уменьшением уставного капитала, осуществляется при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящей статьей.

Слияния и поглощения, разделение и ликвидация

В новой редакции Закона предусмотрен особый порядок совершения слияния и поглощения, разделения и ликвидации АО (ст. 16-20). 

Слияние и поглощение При присоединении одного общества к другому, акции объединяемых обществ должны погашаться. В случае, если собственные акции АО, к которому было осуществлено присоединение, не подлежат погашению, они лишаются права голоса, не учитываются при подсчете голосов на собрании, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

Кроме процесса слияния в Законе отражены также вопросы разделения АО и выделение из АО нового общества, преобразования и его ликвидация, определен порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества, обязанности этих новых обществ.

Реорганизация

Реорганизация АО в форме разделения, выделения и осуществляемая одновременно реорганизация в форме присоединения считаются завершенными с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности АО, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения.

Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 % голосующих акций реорганизуемого АО, при избрании совета директоров (наблюдательного совета) вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) создаваемого общества, его коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, а также выдвинуть кандидата на должность единоличного исполнительного органа создаваемого общества.

Предложения о выдвижении кандидатов должны поступить в реорганизуемое АО не позднее, чем за 45 дней до дня проведения общего собрания акционеров реорганизуемого общества.

Решение о включении лиц, выдвинутых акционерами или советом директоров (наблюдательным советом), в вышеперечисленный список принимается большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) реорганизуемого общества. При этом голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) этого общества не учитываются.

Защита прав акционеров

Для защиты прав акционеров Законом предусмотрены правила приобретения и выкупа обществом акций* (п. 1 ст. 40; п.1 ст. 41).

АО может предложить своим акционерам продать ему акции. Акционеры могут принимать такие предложения или не принимать их.

АО может приобретать ранее размещенные акции в следующих случаях: при уменьшении уставного капитала (если это записано в уставе) или в пределах 10% совокупной номинальной стоимости акций, находящихся в обращении. Срок приобретения акций должен быть не меньше

30 дней. За месяц до начала срока, определенного общим собранием акционеров, общество должно сообщить об этом акционерам. Акционеры могут продать свои акции в течение 45 дней со дня принятия решения о выкупе общим собранием акционеров.

Если акционер предлагает обществу купить его акции, то оно обязано приобрести их в следующих случаях:

  • реорганизация АО,
  • совершение крупной сделки,
  • внесение в устав АО изменений, ограничивающие права акционеров.

Выкуп акций обществом осуществляется по их рыночной стоимости.

Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик, а если рыночные цены регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно.

Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее

45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Порядок приобретения более 30 % акций ОАО

В новой редакции Закон вводится статья о порядке  приобретения более 30 % акций открытого общества (ОАО) (с. 84).

Лицо, намеревающееся приобрести более 30 % общего количества обыкновенных и привилегированных акций ОАО, имеет право направить в открытое общество публичную оферту (добровольное предложение), адресованную акционерам – владельцам акций соответствующих категорий (типов), – о приобретении у них акций.

Добровольное предложение

 К добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, предусматривающая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам акций цену проданных ими ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязательства оплатить в срок.

Лицо, которое уже приобрело более 30 % общего количества акций, принадлежащих ОАО и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам – владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, – публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее – обязательное предложение).

Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих акций с момента его поступления в открытое общество.

Цена приобретаемых акций на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Если акции обращаются на торгах двух и более торговых площадок шесть и более месяцев, их средневзвешенная цена определяется по результатам всех торгов.

В случае если ценные бумаги не обращаются на торговых площадках или обращаются там менее шести месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком (ст. 82.2 п. 4).

С момента приобретения более

30% общего количества акций ОАО и до даты направления обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 % таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются (ст. 84.2 п. 6). Такие же правила распространяются на приобретение доли акций открытого общества, превышающей 50% и 75 % общего количества таких акций открытого общества (ст. 84.2 п. 7).

Эти требования не применяются в следующих обстоятельствах:

  • в случае приобретения акций при учреждении или реорганизации ОАО;
  • в случае приобретения акций на основании ранее направленного обязательного предложения;
  • при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования;
  • при погашении части акций;
  • при приобретении акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций;
  • при приобретении акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем шесть месяцев.

После получения добровольного или обязательного предложения совет директоров (наблюдательный совет) ОАО обязан принять рекомендации, включающие оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего добровольное или обязательное предложение в отношении ОАО, в том числе, и в отношении его работников.

ОАО в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, и сообщение о проведении общего собрания акционеров.

Список владельцев приобретаемых акций составляется на основании данных реестра на дату получения добровольного или обязательного предложения. В случае, если в реестре владельцев ценных бумаг зарегистрирован номинальный держатель, указанные предложение и рекомендации направляются номинальному держателю для направления лицам, в интересах которых он владеет акциями.

После направления в ОАО добровольного или обязательного предложения лицо, направившее его, вправе довести информацию об этом до владельцев акций. При этом объем и содержание такой информации должны соответствовать объему и содержанию сведений, включаемых в добровольное или обязательное предложение.

Владельцы акций, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже лицу, приславшему это предложение, с указанием вида, категории (типа) и количества ценных бумаг, которые он согласен продать.

Владелец акций вправе отозвать заявление о продаже до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения (не менее 70 и не более 80 дней) в случае направления им заявления о продаже этих акций лицу, направившему конкурирующее предложение.

Все поступившие до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения заявления о продаже акций считаются полученными лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в день истечения указанного срока.

В случае, если общее количество акций, в отношении которых поданы заявления об их продаже, превышает количество акций, которое намерено приобрести лицо, направившее добровольное предложение, акции приобретаются у акционеров пропорционально количеству акций, указанному в заявлениях, если иное не предусмотрено добровольным предложением или заявлением о продаже акций.

В случае неисполнения лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые акции, прежний владелец вправе по своему выбору представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, обеспечивающую исполнение обязательств по добровольному или обязательному предложению, требование об оплате цены приобретаемых акций с приложением документов, подтверждающих списание приобретаемых ценных бумаг с лицевого счета владельца для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать их возвращения.

Законом предусмотрен также порядок выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % акций открытого общества (ст. 84. 8).

Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех акций ОАО, законно стало владельцем более 95 % общего количества акций (с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам), обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже их рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Оплата выкупаемых ценных бумаг осуществляется только деньгами.

В заключение следует отметить, что выход новой редакции Федерального закона «Об акционерных обществах» предоставляет акционерам АО свод правил и процедур, позволяющих им осуществлять контроль за работой АО и разрешать различные конфликтные ситуации, возникающие в процессе функционирования и реорганизации АО.

[1]Федеральный закон от 27.07.2006 г. N 146-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах».

Автор: