Трасты и due diligence: пределы возможной конфиденциальности и практика взаимодействия бенефициаров и трастовых управляющих

Налоговые отношения с участием иностранн...
Источник: материалы с Практической конференции <Налоговое планирование и уклонение от налогов> 16 декабря 2005 г, Москва, компания GSL.
Опубликовано: 2 февраля 2006

Трасты и due diligence:

пределы возможной конфиденциальности и практика взаимодействия бенефициаров и трастовых управляющих

Содержание:

  • Использование трастов; достоинства и недостатки
  • Траст: понятие, виды, структура
  • Механизмы контроля за действиями трастового управляющего
  • Принудительное раскрытие информации о бенефициаре
  • Правовые основания признания траста недействительным
  • Разрешение конфликтных ситуаций
  • Целевой траст

Использование трастов

  • защита активов
  • наследственные цели: альтернатива завещанию
  • оптимизация налогообложения
  • благотворительность
  • привлечение дополнительных источников финансирования
  • обеспечение неаффилированности

Использование трастов

001-01 (1K)

001-02 (2K)

Достоинства и недостатки

  • траст позволяет выделить часть имущества учредителя в отдельную структуру, обособив это имущество от имущества учредителя и тем самым обезопасив его от возможных притязаний кредиторов и государственных органов;
  • передача активов профессиональным управляющим может повысить эффективность их использования;
  • траст может послужить гибкой альтернативой завещанию
  • траст может быть интересным инструментом налогового планирования
  • потеря реального контроля над своим имуществом;
  • опасность некомпетентного управления или растраты;
  • расходы на оплату услуг трастового управляющего;
  • риск обжалования.

Понятие траста

Траст (доверительная собственность) представляет собой отношения, вникающие в результате передачи одним лицом (учредителем траста / settlor) определенного имущества в доверительную собственность другому лицу (трастовому управляющему / trustee), а трастовый управляющий осуществляет владение и управление указанным имуществом в пользу третьего лица (бенефициара / beneficiary) или для достижения конкретной цели.

Характеристика траста

  • траст не является юридическим лицом;
  • имущество траста обособлено от имущества учредителя, бенефициара ( до его распределения), трастового управляющего;
  • у трастового управляющего возникает право доверительной собственности на переданное имущество;
  • структура траста, передаваемое имущество, права и обязанности участников траста и прочее закрепляется в трастовом договоре (trust deed) и письме о намерениях (letter of wishes);
  • траст ограничен во времени. ( 100 -150 лет)

Структура траста

001-03 (1K)

Участники трастовых отношений

  • учредитель траста
    лицо, которое передает трастовому управляющему имущество, принадлежащее ему на законном основании, в доверительную собственность; учредителем траста может быть как физическое, так и юридическое лицо;
  • трастовый управляющий
    лицо, которое владеет и управляет имуществом траста; трастовым управляющим может быть как физическое, так и юридическое лицо; в некоторых юрисдикциях деятельность в качестве трастового управляющего подлежит лицензированию;
  • бенефициар
    лицо, в пользу которого трастовый управляющий осуществляет владение и управление переданным в траст имуществом;
  • протектор
    лицо, осуществляющее контроль за деятельностью трастового управляющего, вправе заменить трастового управляющего
* должность протектора может быть и не предусмотрена трастовым договором

Права и обязанности трастового управляющего

  • трастовый управляющий осуществляет правомочия собственника переданного в траст имущества в соответствии с законом и условиями траста;
  • трастовый управляющий отвечает за траст, он обязан возместить убыток, возникший в отношении имущества траста в результате нарушения доверительным управляющим условий траста;
  • трастовый управляющий обязан соблюдать условия траста, проявлять разумную заботу в отношении активов траста, действовать в интересах бенефициаров или , если траст целевой, обеспечивать выполнение предусмотренных целей;
  • трастовый управляющий должен изолировать и защищать активы траста, вести их учет и обеспечивать уполномоченных лиц информацией, необходимой для защиты их интересов;
  • если иное не предусмотрено условиями траста или законом, трастовый управляющий должен лично выполнять свои функции;
  • трастовый управляющий должен действовать честно и избегать конфликта интересов.

Имущество траста (трастовый фонд)

  • трастовый фонд состоит из первоначально переданных активов, активов переданных в последствии, активов, приобретенных в результате осуществления управления трастовым фондом;
  • трастовый фонд не предназначен для удовлетворения исков к трастовому управляющему, действующему в личном качестве;
  • трастовый управляющий нескольких трастов должен обеспечить разделение каждого из трастов не только от своей частной собственности, но и от имущества других трастов, в которых он является трастовым управляющим, если иное не разрешено условиями трастов.

Создание траста

  • Создание траста может сопровождаться заключением трастового договора .В некоторых юрисдикциях предусмотрена регистрация трастового договора в государственном органе.
  • Иногда трастовый договор не заключается, а передача имущества сопровождается письмом о намерениях.
  • Возможно также сочетание трастового договора с письмом о намерениях.

Трастовый договор

Трастовый договор заключается между учредителем траста и трастовым управляющим и как правило включает в себя положения, определяющие:

  • тип траста;
  • цель траста;
  • возможная деятельность траста;
  • бенефициары, порядок осуществления выплат;
  • права и обязанности учредителя траста, доверительного управляющего;
  • вознаграждение трастового управляющего;
  • протектор, порядок взаимоотношений с протектором;
  • имущество, передаваемое в траст

Трастовый договор может также содержать положения о накоплении дохода в течение нескольких лет до его распределения бенефициару.

Письмо о намерениях

Может быть составлено учредителем траста, адресуется трастовому управляющему и содержит:

  • общие пожелания учредителя траста при его создании;
  • может содержать интерпретации трастового договора;
  • пожелания о том, каким образом следует распорядиться передаваемым имуществом.

Виды трастов

По территории

  • международные
  • местные

По определенности бенефициаров:

  • определенные трасты (бенефициары четко определены)
  • дискреционные трасты (доверительный управляющий обладает свободой выбора из определенной группы возможных бенефициаров)

По целям создания:

  • частные (например, наследственные)
  • публичные (создаются в интересах всего общества или определенной его части ( например, благотворительные)

По возможности отозвать переданное в траст имущество:

  • отзывные
  • безотзывные

Механизмы контроля за действиями трастового управляющего

Внесудебная защита

  • смена трастового управляющего во внесудебном порядке (протектор);
  • ограничения, предусмотренные в договоре (письме о намерениях).

Судебная защита:

средства защиты, которые суд может применить против трастового управляющего в связи с нарушением последним условий траста включают в себя:

  • вынесение решения, сдерживающее определенное поведение управляющего;
  • отстранение управляющего от должности назначение нового управляющего;
  • решение о возмещении убытков или возврате прибылей

Суд может также объявить, что некоторые активы управляющего всегда были частью трастового фонда и никогда не становились частью его личного имущества или должны считаться обеспечением для выполнения его обязательств.

Принудительное раскрытие информации о бенефициаре

Информация о бенефициарах может быть раскрыта:

  • трастовыми управляющими;
  • органами власти, если они в процессе исполнения своих обязанностей получили соответствующую информацию;
  • банками.

Принудительное раскрытие информации о бенефициаре

Трастовый управляющий раскрывает информацию о бенефициаре:

  • суду, на основании соответствующего судебного решения;
  • полиции или органам, занимающимся расследованием преступлений, в случаях, когда они расследуют уголовное дело, и раскрытие информации предусмотрено положениями соответствующего закона;

Органы власти раскрывают имеющуюся у них информацию в случае возбуждения уголовного дела, для осуществления следственных действий по которому данная информация может быть необходимой. При этом такая информация раскрывается по решению суда.

Банки раскрывают информацию только по решению суда и только в том объеме, который указанным судебным решением предусмотрен.

Правовые основания признания учреждения траста недействительным

  • Создавая траст необходимо видеть грань между законной возможностью защиты активов и незаконными (притворными) сделками. Любые взаимоотношения должны строиться на разумной коммерческой основе.
  • Траст может быть признан в судебном порядке недействительным – притворным, если учредитель траста при его учреждении не преследовал цель создания траста, а основной целью его создания являлось уклонение от уплаты налогов, попытка сокрыть имущество от кредиторов и прочее.
  • В случае если между участниками траста присутствует договоренность о том, что имущество будет полностью контролироваться учредителем или бенефициаром, то такая конструкция при определенных обстоятельствах легко может быть оспорена в судебном порядке.

Разрешение конфликтных ситуаций при правопреемстве, разделе имущества и др.

Все конфликтные ситуации при невозможности разрешения путем переговоров, разрешаются в судебном порядке. При этом, при составлении трастового договора, стороны вправе предусмотреть там как применимое право, так и суд, уполномоченный разрешать возможные споры.

Примеры возможных конфликтов:

  • кредиторы оспаривают действительность траста для обращения взыскания на его имущество;
  • бенефициары пытаются узнать о принадлежащем им имуществе;
  • обжалование действий трастового управляющего.

Целевой траст как форма конфиденциального владения имуществом

Целевой траст характеризуется тем, что он не предусматривает наличие такого участника трастовых взаимоотношений как бенефициар. Управление имуществом осуществляется для реализации некоторой цели, сформулированной в трастовом договоре.

При создании целевого траста в трастовом договоре важно уделить особое внимание формулировке цели, в противном случае существует риск оспоримости действительности траста.

 

Все статьи цикла «Материалы с Практической конференции «Налоговое планирование и уклонение от налогов» 16 декабря 2005 г, Москва, компания GSL»

(состоит из 8 статей)

Трасты и due diligence: пределы возможной конфиденциальности и практика взаимодействия бенефициаров и трастовых управляющих (2 февраля 2006)

Возможности наследственного имущественного планирования с использованием организаций на Британских Виргинских Островах (БВО) и в Ангилье (2 февраля 2006)

Банковская тайна и Международное правовое содействие (2 февраля 2006)

Выбор организационно-правовой формы. Налогообложение английских компаний. Варианты использования английских компаний (2 февраля 2006)

Иностранные Банки: классификация, критерии оценки, сравнительные характеристики, возможные проблемы, пути их решения (2 февраля 2006)

Ложные стереотипы и типичные иллюзии в работе с оффшорами (2 февраля 2006)

Аспекты налогообложения иностранной организации, присутствующей на территории Российской Федерации, когда это присутствие не ограничено только представительскими функциями (2 февраля 2006)

Структурирование расходов/доходов представительств иностранных организаций в аспекте международных соглашений об избежании двойного налогообложения (2 февраля 2006)